Пре-гейм Kalshi перед SCOTUS: дождитесь, пока CFTC перепишет правила

Три руководителя, один аргумент, а документа ещё нет

На момент написания Kalshi не подала в Верховный суд ничего, а её возражение не требуется ещё месяц — однако за последнюю неделю компания через трёх человек публично сформулировала чёткий аргумент, дав наблюдателям за правовой сферой представление о своей будущей стратегии.

Генеральный директор Тарек Мансур заявил в интервью RotoWire, что решение Девятого округа, вставшее на сторону Нью-Джерси, «добавило больше правовой неопределённости, чем было раньше». В его трактовке суды в целом сходятся в вопросе преэмпции, а «более узкое разногласие» касается того, «могут ли свопы быть спортом», и большая часть реакции «сосредоточилась на Правиле 40.11. Ключевое: вероятно, уже в ближайшие несколько недель или ближайшие несколько месяцев появится новое правило, которое прояснит ситуацию.

Глава судебных разбирательств Kalshi Джови Дедай, написав в X, сказал, что Девятый округ согласился с Третьим в фундаментальном пункте — при том что решение последнего было в пользу Kalshi, — но что его решение «в значительной степени основано на неверном толковании Специального правила CEA». Представительница предикшн-маркета Дэни Левер повторила этот аргумент Bloomberg Law и CNBC: Девятый округ «согласился с этим ключевым принципом», а «там, где он разошёлся, он сделал это на основании нормы, которая сейчас переписывается».

Новое правило, на которое намекает Kalshi, реально: CFTC в июне предложила заменить прямой запрет рассмотрением в каждом случае с точки зрения общественных интересов, при котором спорт считался бы азартной игрой, но большинство контрактов на исходы игр и проп-ставок сохранились бы. Комиссия активно подавала заключения amicus briefs на стороне предикшн-маркетов в судебных разбирательствах со штатами, утверждая исключительную юрисдикцию, и напрямую подавая иски к штатам из‑за их мер принудительного исполнения. Представитель CFTC Зак Фултон заявил The Block, что Девятый округ неверно истолковал закон и нормативные акты.

В совпадающем мнении к постановлению от 28 августа судья Девятого округа Кеннет К. Ли написал, что, по его мнению, суду вообще не нужно было доходить до статутного вопроса, потому что 17 C.F.R. § 40.11 запрещает игровые контракты, и хотя комиссия предложила его пересмотреть, «он остаётся действующим и определяет исход этой апелляции». Большинство под председательством судьи Третьего округа Райана Д. Нельсона выбрало более сложный путь, постановив, что эти контракты не являются свопами, потому что они являются ставками, и что иное прочтение закона предполагало бы, что Конгресс «спрятал слона в мышиной норе».

Нельсон начал своё мнение, процитировав компании её собственную рекламу: «первое приложение для легальных спортивных ставок во всех 50 штатах». Попытка Мансура нейтрализовать это свелась к следующему аргументу для RotoWire: «Если вы используете слово “ставка” в разговорном смысле, вы можете делать ставки на акции. Когда вы покупаете акции Tesla… вы говорите: “Да я просто поставлю на Tesla”.»

Предикшн-маркету также приходится считаться со своей собственной прошлой правовой стратегией. До того как компания вышла в спорт, оспаривая действия CFTC в Округе Колумбия (D.C. Circuit) по контрактам на выборы, она признавалась, что азартные игры включают спорт и что незаконный инструмент нельзя спасти проверкой на общественный интерес — а именно этот механизм и вводило бы предложенное правило. Девятый округ процитировал эту оговорку компании в её адрес.

Ходатайство Нью-Джерси уже, чем предполагает большая часть освещения. В деле Flaherty v. KalshiEX LLC генеральный прокурор Дженнифер Дэвенпорт сформулировала вопрос так: вытеснил ли Dodd-Frank («preempted») полномочия штатов по регулированию спортивных ставок, совершаемых в их юрисдикциях, если эти ставки предлагаются на рынках, зарегистрированных в Комиссии по торговле товарными фьючерсами (Commodity Futures Trading Commission), — то есть речь конкретно о спорте, а не об event contracts в целом. В документе описывается «прямой, признанный и непримиримый раскол» и говорится, что компании «уже втянули как минимум 20 штатов в судебные разбирательства».

Поскольку Dodd-Frank также запрещает компаниям предлагать свопы вне рынков, зарегистрированных в CFTC, в ходатайстве утверждается, что если Kalshi права, «то лицензированные штатами букмекерские конторы, которые все считали законными со времён Murphy — включая наземные казино — по-видимому, всё это время нарушали Dodd-Frank». В документе предполагаемое подразумеваемое вытеснение законов штатов об азартных играх называется «поразительным» выводом с серьёзными «экономическими и политическими последствиями».

Джон Холден из Школы бизнеса Келли при Университете Индианы, выступая для SBC Americas, изложил предстоящую последовательность правовых шагов: возражение Kalshi в течение 30 дней, ответ Нью-Джерси в течение 10 дней после этого и конференция, как правило, в течение месяца после. Затем судьи могут удовлетворить, отклонить, перенести на повторное рассмотрение (relist) или запросить у Генерального солиситора анализ — вариант, который, по словам Холдена, может добавить месяцы и который данное дело может оправдывать, учитывая, что собственная комиссия администрации уже является заинтересованной стороной на стороне Kalshi. Bank of America сообщил клиентам, что Суд всё же может дождаться дел, находящихся на рассмотрении в других округах.