Werknemers en adviseurs betalen in tokens

Het onderstaande opiniestuk is geschreven door Michael Handelsman voor Kelman.Law.

Een ontwikkelaar krijgt 100.000 tokens beloofd, die over een periode van twee jaar vrijkomen. Een adviseur krijgt een percentage van het totale aantal tokens aangeboden voor zijn bijdrage aan de groei van het project. Beide afspraken klinken eenvoudig, totdat de lancering wordt uitgesteld, het aanbod verandert of iemand vertrekt voordat hij zijn toewijzing heeft ontvangen.

In overeenkomsten inzake tokenvergoedingen moet precies worden uitgelegd wat de ontvanger verdient, wanneer dit moet worden uitbetaald en wat er gebeurt als het project van koers verandert. Voor bedrijven met Amerikaanse werknemers of adviseurs moeten deze voorwaarden ook in overeenstemming zijn met de vereisten op het gebied van arbeidsrecht, effectenrecht en belastingwetgeving.

Bepaal de toekenning en de verantwoordelijke entiteit

Begin met het vaststellen van de rechtspersoon die de toezegging doet en de entiteit die de tokens uitgeeft of in bezit heeft. Als een ontwikkelingsbedrijf het team in dienst heeft, maar een afzonderlijke stichting de uitgifte beheert, moet in de documenten worden vastgelegd hoe de werkgever de tokens verkrijgt en wie verantwoordelijk is als de levering mislukt. Zorg dat u de benodigde goedkeuringen van het bedrijf hebt verkregen voordat u de toekenning doet.

De toewijzing moet ook meetbaar zijn. Een toezegging van „0,5% van het tokenvoorraad“ moet de relevante voorraad specificeren, evenals de meetdatum en hoe latere uitgiften, vernietigingen of migraties de berekening beïnvloeden. Een toekenning van „tokens ter waarde van $ 50.000“ vereist een waarderingsdatum, een prijsbron en een alternatief voor het geval de markt illiquide is.

Beschrijf de rechten die aan de toekenning zijn verbonden. Ontvangers moeten begrijpen of zij bestaande tokens ontvangen, een contractueel recht op toekomstige tokens, een optie of een contante betaling die gekoppeld is aan de waarde van de tokens. Eventuele aandelen-, bestuurs- of inkomstenrechten moeten uitdrukkelijk worden vermeld.

Maak een onderscheid tussen onvoorwaardelijke toekenning, levering en overdraagbaarheid

Contractuele vesting bepaalt wanneer aan bepaalde dienst- of prestatievoorwaarden voor een toekenning is voldaan. Levering bepaalt wanneer de tokens de ontvanger moeten bereiken. Overdrachtsbeperkingen bepalen wanneer de ontvanger ze kan verkopen of op andere wijze kan vervreemden. Deze gebeurtenissen kunnen maanden uit elkaar liggen, en de belastingwetgeving kan haar eigen definitie van vesting hanteren.

Een adviseur kan bijvoorbeeld na zes maanden 25% van een toewijzing verdienen, deze ontvangen na een gedefinieerde token-generatiegebeurtenis en onderworpen blijven aan een verdere lock-up. De overeenkomst moet elke stap duidelijk maken en specificeren of verworven rechten blijven bestaan na het vertrek van de adviseur vóór de levering. Elke voorwaarde inzake voortzetting van de dienstbetrekking moet in overeenstemming zijn met de vestingvoorwaarden en de toepasselijke wetgeving.

Geef de startdatum van de vesting, eventuele cliff-periodes, het uitbetalingsschema en prestatievoorwaarden aan. Mijlpalen moeten objectief beoordeelbaar zijn, met een procedure voor het bevestigen van voltooiing en het oplossen van meningsverschillen.

Houd rekening met vertraagde lanceringen en wijzigingen in het project

„Tokens worden bij de lancering geleverd“ laat veel ruimte voor onenigheid. Betekent lancering de implementatie van het smart contract, de activering van het netwerk, de eerste openbare distributie of een notering op een beurs?

Definieer de trigger en de leveringsdeadline. Leg vast wat er gebeurt als het project het token opgeeft, de lancering voor onbepaalde tijd uitstelt, van blockchain verandert of via een andere entiteit een vervangend activum uitgeeft. De partijen moeten beslissen of deze gebeurtenissen leiden tot een vervangende toekenning, een contante verplichting, voortgezette rechten of beëindiging van de toekenning, met inachtneming van de toepasselijke wetgeving.

Een op naleving gebaseerde opschorting moet voorzien zijn van duidelijk omschreven gronden, kennisgevingsvereisten en een procedure voor herbeoordeling van de levering. De overeenkomst moet ook specificeren voor welke wijzigingen de toestemming van de ontvanger vereist is. In ons artikel over niet-geleverde token-toewijzingen wordt besproken hoe deze kwesties kunnen uitmonden in geschillen.

Leg uit wat er gebeurt wanneer de relatie wordt beëindigd

Bepalingen inzake beëindiging moeten afzonderlijk ingaan op nog niet onvoorwaardelijk geworden toekenningen, onvoorwaardelijk geworden maar nog niet geleverde tokens en reeds overgedragen tokens. Definieer „geldige reden“, eventuele mogelijkheden tot herstel, en of ontslag, beëindiging zonder geldige reden, overlijden, arbeidsongeschiktheid of een verkoop van het bedrijf de uitkomst beïnvloedt.

Als het bedrijf een terugkoop- of terugvorderingsrecht heeft, leg dan de reikwijdte, de uitoefenperiode en de prijsstelling daarvan uit. Toets deze bepalingen aan de geldende arbeids- en loonwetgeving voordat u erop vertrouwt om de vergoeding te annuleren.

Adviseursovereenkomsten moeten ook de daadwerkelijke diensten, de verwachte beschikbaarheid, de te leveren prestaties, de geheimhoudingsverplichtingen en het eigendom van het werkresultaat beschrijven. Dit maakt het gemakkelijker om het verband tussen de diensten en de toekenning vast te stellen.

Stel de beloning van werknemers op basis van loonvoorschriften

Voor werknemers die onder de regelgeving vallen, schrijven federale loonvoorschriften over het algemeen voor dat het minimumloon en overuren moeten worden betaald in contanten of met een verhandelbaar waardepapier dat tegen nominale waarde betaalbaar is, behoudens gespecificeerde uitzonderingen. Bedrijven mogen er niet van uitgaan dat een overdracht van projecttokens aan deze vereisten voldoet.

Een verstandig uitgangspunt is om aan de toepasselijke loon- en salarisvereisten te voldoen via een conforme loonadministratie in dollars, met afzonderlijk gedocumenteerde token-prikkels. Aanvullende beloningen moeten nog steeds worden beoordeeld: federale regels inzake overuren kunnen vereisen dat bonussen worden meegeteld in het reguliere tarief, tenzij er sprake is van een uitzondering. Staats- en lokale loonwetgeving kan ook verdiende tokenvergoedingen beschermen of betalingsmethoden, uitstel, inhoudingen en verbeurdverklaringen beperken. Het bestempelen van een beloning als bonus lost deze kwesties niet op.

Ook de classificatie van werknemers is van belang. Iemand een „adviseur“ of „aannemer“ noemen, maakt zijn of haar status nog niet duidelijk. De richtlijnen van het Ministerie van Arbeid inzake verkeerde classificatie leggen de gevolgen uit van het behandelen van een werknemer als een onafhankelijke aannemer. Voor een internationaal team dient u advies in te winnen over de wetgeving die van toepassing is op de plaats waar elke persoon werkt.

Controleer de effectenwetgeving voordat u het aanbod doet

De effectenanalyse moet betrekking hebben op het token en de specifieke vergoedingsregeling. Wanneer er effecten in het spel zijn, moet u een geldige registratie of vrijstellingsprocedure vaststellen voordat u de toekenning aanbiedt.

Regel 701 kan van toepassing zijn op bepaalde vergoedingsaanbiedingen door in aanmerking komende, niet-rapporterende emittenten op basis van schriftelijke plannen of contracten. Deze regel kent aanbiedingslimieten, openbaarmakingsverplichtingen en vereisten voor ontvangers. In aanmerking komende consultants en adviseurs moeten natuurlijke personen zijn die bonafide diensten verlenen aan de emittent of aan gespecificeerde gelieerde entiteiten. Deze diensten mogen geen betrekking hebben op het aantrekken van kapitaal of het bevorderen of in stand houden van een markt voor de effecten van de emittent.

Regel 701 is beschikbaar voor transacties van in aanmerking komende emittenten; deze regel biedt geen vrijstelling voor doorverkoop door een werkgever die effecten van een andere entiteit in bezit heeft. Een afzonderlijke stichting en ontwikkelingsmaatschappij moeten daarom zorgvuldig worden beoordeeld op de emittent, bedrijfsrelaties en dienstverleningsovereenkomsten. Ook de rol van een adviseur bij het aantrekken van kapitaal of het promoten van tokens vereist een specifieke analyse.

De SEC legt uit dat effecten die onder Regel 701 worden uitgegeven, aan beperkingen onderworpen effecten zijn. Het onvoorwaardelijk worden ervan betekent niet dat ze vrij verhandelbaar zijn. Toepasselijke staatswetgeving inzake effecten en federale anti-fraudevereisten blijven van toepassing.

Plan de waardering en belastingen vóór de levering

Bij een rechtstreekse betaling van onbeperkt converteerbare virtuele valuta wordt in IRS-kennisgeving 2014-21 de vergoedingsinkomsten over het algemeen bepaald op basis van de reële marktwaarde van de valuta in Amerikaanse dollars op het moment van ontvangst. Betalingen aan werknemers brengen doorgaans verplichtingen met zich mee op het gebied van bronheffing, loonbelasting en het indienen van formulier W-2. Zelfstandige contractanten verwerken doorgaans inkomsten uit dienstverlening en kunnen te maken krijgen met belasting voor zelfstandigen.

Beperkte eigendom vereist een afzonderlijke analyse. Op grond van Sectie 83 ontstaat inkomsten uit beloning doorgaans zodra de eigendom is overgedragen en deze volgens de belastingregels substantieel onvoorwaardelijk is geworden, tenzij er sprake is van een geldige keuze of een andere toepasselijke uitzondering. Het belastbare bedrag weerspiegelt doorgaans de reële marktwaarde op dat moment, verminderd met het bedrag dat voor de activa is betaald. Er mag niet worden aangenomen dat de contractuele datum van onvoorwaardelijke toekenning en de datum van fiscale verwerking samenvallen.

In de overeenkomst moet worden uitgelegd welke waarderingsmethode wordt gehanteerd en hoe de toepasselijke bronheffing wordt gefinancierd. Een werknemer kan te maken krijgen met een belastingverplichting terwijl hij tokens in bezit heeft die niet direct kunnen worden verkocht. Het bedrijf heeft een operationeel plan nodig voor loonstortingen en rapportage; een clausule die de ontvanger verantwoordelijk stelt voor persoonlijke belastingen ontslaat de werkgever niet van zijn verplichtingen.

Voor in aanmerking komende overdrachten van activa die nog grotendeels niet onvoorwaardelijk zijn, kan een keuze op grond van Sectie 83(b) de vergoeding inkomsten vervroegen naar de overdrachtsdatum. De instructies van de IRS vereisen doorgaans indiening binnen 30 dagen na de overdracht van de activa. Voor de keuze is individueel belastingadvies nodig: als de activa later vervallen, kan de eerder opgenomen inkomstenvergoeding over het algemeen niet worden afgetrokken vanwege dat verval. Volgens de voorschriften van Sectie 83 is een niet-gefinancierde, ongedekte toezegging van toekomstige tokens op zichzelf geen eigendom voor dit doel. Een handelsbeperking stelt de belastingheffing ook niet noodzakelijkerwijs uit.

Een toezegging om tokens in een later belastingjaar te leveren kan vallen onder de regels inzake uitgestelde vergoeding van Sectie 409A, tenzij er sprake is van een uitsluiting of vrijstelling. Indien Sectie 409A van toepassing is, vormt de lancering van een token of de notering aan een beurs niet automatisch een toegestane betalingsgebeurtenis. Een juridisch adviseur dient de leveringsdata en eventuele rechten om de betaling uit te stellen of te versnellen te beoordelen voordat de toekenning plaatsvindt.

Zorg dat de overeenkomst in de praktijk werkt

Specificeer de procedures voor wallet-verificatie, het ondersteunde netwerk, de verantwoordelijkheid voor transactiekosten en de procedure bij mislukte overboekingen. Stem de schriftelijke voorwaarden af op eventuele smart contracts die de verwerving of vrijgave regelen, en leg uit hoe afwijkingen zullen worden afgehandeld. Neem passende bepalingen op inzake toepasselijk recht en geschillenbeslechting.

Kelman PLLC ondersteunt bedrijven in de sector van digitale activa bij commerciële overeenkomsten en vragen over regelgeving. Als uw bedrijf token-toekenningen voor werknemers of adviseurs voorbereidt, neem dan contact met ons op om de structuur te bespreken. Neem de voorgestelde toewijzing, het tokenuitgifteplan, de entiteitsstructuur en bestaande arbeids- of adviesdocumenten mee, zodat de beoordeling de regeling in haar geheel kan behandelen.

Advertentie van een advocatenkantoor. Dit artikel bevat algemene informatie en geen juridisch advies. Contact opnemen met het kantoor leidt niet tot een advocaat-cliëntrelatie.