Rémunération des salariés et des conseillers en jetons

L'éditorial ci-dessous a été rédigé par Michael Handelsman pour Kelman.Law.

Un développeur se voit promettre 100 000 tokens, dont l'acquisition progressive s'étale sur deux ans. Un conseiller se voit offrir un pourcentage de l'offre de tokens en échange de son aide au développement du projet. Ces deux accords semblent simples jusqu'à ce que le lancement soit retardé, que l'offre change ou que quelqu'un quitte le projet avant d'avoir reçu son allocation.

Les accords de rémunération en jetons doivent préciser exactement ce que le bénéficiaire reçoit, quand cela doit lui être remis et ce qui se passe si le projet change de cap. Pour les entreprises comptant des employés ou des conseillers aux États-Unis, ces conditions doivent également être conformes aux exigences en matière d’emploi, de valeurs mobilières et de fiscalité.

Définir la rémunération et l’entité responsable

Commencez par identifier l’entité juridique qui prend l’engagement et l’entité qui émet ou détient les jetons. Si une société de développement emploie l’équipe mais qu’une fondation distincte contrôle l’émission, les documents doivent préciser comment l’employeur obtiendra les jetons et qui est responsable en cas de défaut de livraison. Obtenez les autorisations nécessaires au sein de l’entreprise avant de procéder à l’attribution.

L’attribution doit également être mesurable. Une promesse de « 0,5 % de l’offre de jetons » doit préciser l’offre concernée, la date de référence et la manière dont les émissions, les destructions ou les migrations ultérieures affectent le calcul. Une attribution de « jetons d’une valeur de 50 000 $ » doit comporter une date d’évaluation, une source de tarification et une solution de repli en cas de marché illiquide.

Décrivez les droits liés à l’attribution. Les bénéficiaires doivent savoir s’ils reçoivent des jetons existants, un droit contractuel sur des jetons futurs, une option ou un paiement en espèces lié à la valeur des jetons. Tout droit lié au capital, à la gouvernance ou aux revenus doit être expressément mentionné.

Distinguer l’acquisition définitive de la livraison et de la transférabilité

L’acquisition contractuelle détermine le moment où les conditions de service ou de performance spécifiées pour une attribution sont remplies. La livraison détermine le moment où les jetons doivent parvenir au bénéficiaire. Les restrictions de transfert déterminent le moment où le bénéficiaire peut les vendre ou les céder d’une autre manière. Ces événements peuvent se produire à plusieurs mois d’intervalle, et la législation fiscale peut appliquer sa propre définition de l’acquisition.

Par exemple, un conseiller pourrait acquérir 25 % d’une allocation au bout de six mois, la recevoir à la suite d’un événement de génération de jetons défini, et rester soumis à une période de blocage supplémentaire. Le contrat doit clarifier chaque étape et préciser si les droits acquis sont maintenus après le départ du conseiller avant la remise. Toute condition de continuité de service doit être conciliée avec les conditions d’acquisition des droits et la législation applicable. Précisez la date de début d’acquisition des droits, toute période d’attente initiale (« cliff »), le calendrier de versement et les conditions de performance. Les étapes clés doivent être objectivement évaluables, avec un processus permettant de confirmer leur réalisation et de résoudre les désaccords.

Aborder les retards de lancement et les modifications apportées au projet

La formulation « Les jetons seront livrés lors du lancement » laisse une marge importante de divergence. Le lancement désigne-t-il le déploiement du contrat intelligent, l’activation du réseau, la première distribution publique ou une cotation sur une bourse ?

Définissez le déclencheur et la date limite de livraison. Précisez ce qui se passe si le projet abandonne le token, reporte le lancement indéfiniment, change de chaîne ou émet un actif de remplacement par l’intermédiaire d’une autre entité. Les parties doivent décider si ces événements donnent lieu à une attribution de remplacement, à une obligation de paiement en espèces, au maintien des droits ou à la résiliation de l’attribution, sous réserve de la législation applicable.

Une suspension pour motif de non-conformité doit être assortie de motifs précis, d’obligations de notification et d’une procédure de réévaluation de la remise. Le contrat doit également préciser quelles modifications nécessitent le consentement du bénéficiaire. Notre article sur les attributions de jetons non remises explique comment ces questions peuvent donner lieu à des litiges.

Précisez ce qui se passe en cas de cessation de la relation

Les clauses de résiliation doivent traiter séparément des attributions non acquises, des jetons acquis mais non remis, et des jetons déjà transférés. Définissez la notion de « motif valable », toute possibilité de remédier à la situation, et précisez si une démission, un licenciement sans motif valable, un décès, une invalidité ou une cession de l’entreprise modifie l’issue.

Si l’entreprise dispose d’un droit de rachat ou de récupération, précisez son champ d’application, sa période d’exercice et sa tarification. Vérifiez la conformité de ces dispositions avec la législation applicable en matière d’emploi et de rémunération avant de vous en prévaloir pour annuler une rémunération.

Les contrats de conseil doivent également décrire les services effectifs, la disponibilité attendue, les livrables, les obligations de confidentialité et la propriété des résultats du travail. Cela permet d’établir plus facilement le lien entre les services et la rémunération.

Structurer la rémunération des salariés en fonction des exigences salariales

Pour les salariés concernés, la réglementation fédérale en matière de salaire exige généralement le versement du salaire minimum et des heures supplémentaires en espèces ou sous forme d’un titre négociable payable au pair, sous réserve d’exceptions spécifiques. Les entreprises ne doivent pas partir du principe qu’un transfert de jetons de projet satisfait à ces exigences. Une approche prudente consiste à respecter les exigences applicables en matière de salaire et de rémunération par le biais d’une paie en dollars conforme, avec des incitations sous forme de jetons documentées séparément. Les récompenses supplémentaires doivent tout de même faire l’objet d’un examen : les règles fédérales en matière d’heures supplémentaires peuvent exiger que les primes soient incluses dans le taux normal, sauf si une exclusion s’applique. Les lois salariales des États et des collectivités locales peuvent également protéger la rémunération en jetons acquise ou restreindre les modes de paiement, les délais, les retenues et les déchéances. Le fait de qualifier une récompense de « prime » ne résout pas ces questions.

La classification des travailleurs a également son importance. Le fait de qualifier une personne de « conseiller » ou de « prestataire » ne détermine pas son statut. Les directives du ministère du Travail relatives aux erreurs de classification expliquent les conséquences du traitement d’un salarié comme un prestataire indépendant. Pour une équipe internationale, demandez conseil sur les lois applicables dans le pays où chaque personne travaille.

Vérifiez les exigences en matière de valeurs mobilières avant de faire l’offre

L’analyse en matière de valeurs mobilières doit porter sur le jeton et les modalités spécifiques de rémunération. Lorsque des valeurs mobilières sont en jeu, mettez en place une procédure d’enregistrement ou d’exemption valide avant de proposer la prime. La règle 701 peut couvrir certaines offres de rémunération par des émetteurs éligibles non soumis à l’obligation de déclaration, dans le cadre de plans ou de contrats écrits. Elle prévoit des limites d’offre, des obligations d’information et des conditions à remplir par les bénéficiaires. Les consultants et conseillers éligibles doivent être des personnes physiques fournissant des services de bonne foi à l’émetteur ou à des entités liées spécifiées. Ces services ne peuvent pas impliquer de levée de fonds ni la promotion ou le maintien d’un marché pour les titres de l’émetteur.

La règle 701 s’applique aux opérations des émetteurs éligibles ; elle n’exempte pas les reventes effectuées par un employeur détenant des titres d’une autre entité. Une fondation et une société de développement distinctes doivent donc faire l’objet d’un examen minutieux de l’émetteur, des relations entre les sociétés et des accords de prestation de services. Le rôle d’un conseiller en matière de levée de fonds ou de promotion de jetons nécessite également une analyse spécifique.

La SEC précise que les titres émis en vertu de la règle 701 sont des titres soumis à des restrictions. Leur acquisition définitive ne les rend pas librement négociables. Les lois étatiques applicables en matière de valeurs mobilières et les exigences fédérales en matière de lutte contre la fraude restent d’application.

Prévoir l’évaluation et la fiscalité avant la remise

En cas de paiement direct d’une monnaie virtuelle convertible non soumise à restriction, l’avis 2014-21 de l’IRS évalue généralement le revenu de rémunération à la juste valeur de marché de la monnaie en dollars américains au moment de sa réception. Les paiements versés aux salariés sont généralement soumis à des retenues à la source, à des charges sociales et à l’obligation de remplir le formulaire W-2. Les prestataires indépendants comptabilisent généralement ces revenus comme des revenus de services et peuvent être soumis à l’impôt sur le travail indépendant. Les biens soumis à des restrictions nécessitent une analyse distincte. En vertu de l’article 83, le revenu de rémunération naît généralement dès que le bien a été transféré et devient substantiellement acquis au sens des règles fiscales, sauf choix valable ou autre exception applicable. Le montant imposable correspond généralement à la juste valeur de marché à ce moment-là, déduction faite de tout montant versé pour l’acquisition de ce bien. Il ne faut pas supposer que la date contractuelle d’acquisition définitive et la date de prise en compte fiscale coïncident.

Le contrat doit préciser la méthode d’évaluation et les modalités de financement des retenues à la source applicables. Un salarié peut être soumis à une obligation fiscale lorsqu’il détient des jetons qui ne peuvent pas être vendus facilement. L’entreprise doit disposer d’un plan opérationnel pour les versements sur salaire et les déclarations ; une clause rendant le bénéficiaire responsable de ses impôts personnels ne décharge pas l’employeur de ses obligations.

Pour les transferts éligibles de biens dont l’acquisition n’est pratiquement pas acquise, un choix au titre de la section 83(b) peut anticiper la comptabilisation du revenu de rémunération à la date du transfert. Les instructions de l’IRS exigent généralement un dépôt de déclaration dans les 30 jours suivant le transfert des biens. Cette option nécessite un conseil fiscal individuel : si les actifs sont ultérieurement perdus, le revenu de rémunération précédemment pris en compte ne peut généralement pas être déduit en raison de cette perte. En vertu de la réglementation relative à l’article 83, une promesse non financée et non garantie de jetons futurs ne constitue pas en soi un actif à cette fin. Un blocage de cession ne reporte pas non plus nécessairement l’imposition.

Une promesse de livraison de jetons au cours d’un exercice fiscal ultérieur peut relever des règles relatives à la rémunération différée de l’article 409A, sauf si une exclusion ou une exonération s’applique. Si l’article 409A s’applique, le lancement d’un jeton ou son introduction en bourse ne constitue pas automatiquement un événement de paiement admissible. Un conseiller juridique devrait examiner les dates de livraison et tout droit de reporter ou d’accélérer le paiement avant l’octroi de la prime.

Assurer la mise en œuvre pratique de l’accord

Précisez les procédures de vérification des portefeuilles, le réseau pris en charge, la prise en charge des frais de transaction et la procédure à suivre en cas d’échec des transferts. Alignez les clauses écrites sur tout contrat intelligent régissant l’acquisition définitive ou la libération des jetons, et expliquez comment les divergences seront gérées. Incluez des dispositions appropriées relatives au droit applicable et au règlement des litiges.

Kelman PLLC accompagne les entreprises du secteur des actifs numériques dans le cadre de contrats commerciaux et de questions réglementaires. Si votre entreprise prévoit d’attribuer des jetons à ses salariés ou à ses conseillers, contactez-nous pour discuter de la structure de ces attributions. Apportez-nous la répartition proposée, le plan d’émission des jetons, la structure de l’entité ainsi que les contrats de travail ou de conseil existants afin que l’examen puisse porter sur l’ensemble du dispositif.

Publicité d’avocat. Cet article fournit des informations générales et ne constitue pas un conseil juridique. Le fait de contacter le cabinet n’établit pas de relation avocat-client.