Pago a empleados y asesores en tokens

El artículo de opinión que figura a continuación ha sido escrito por Michael Handelsman para Kelman.Law.

A un desarrollador se le prometen 100 000 tokens, que se irán liberando a lo largo de dos años. A un asesor se le ofrece un porcentaje del suministro de tokens por ayudar a que el proyecto crezca. Ambos acuerdos parecen sencillos hasta que se retrasa el lanzamiento, cambia el suministro o alguien abandona el proyecto antes de recibir su asignación.

Los acuerdos de remuneración en tokens deben explicar con precisión qué obtiene el destinatario, cuándo debe entregarse y qué ocurre si el proyecto cambia de rumbo. En el caso de las empresas con empleados o asesores en EE. UU., esas condiciones también deben cumplir con los requisitos laborales, bursátiles y fiscales.

Definir la retribución y la entidad responsable

Empiece por identificar la entidad jurídica que realiza la promesa y la entidad que emite o posee los tokens. Si una empresa de desarrollo contrata al equipo, pero una fundación independiente controla la emisión, los documentos deben establecer cómo obtendrá el empleador los tokens y quién es responsable si falla la entrega. Obtenga las autorizaciones corporativas necesarias antes de realizar la concesión.

La asignación también debe ser cuantificable. Una promesa de «el 0,5 % del suministro de tokens» debe especificar el suministro en cuestión, la fecha de referencia y cómo afectan al cálculo las emisiones, quemaduras o migraciones posteriores. Una concesión de «tokens por valor de 50 000 dólares» requiere una fecha de valoración, una fuente de fijación de precios y una alternativa en caso de mercado ilíquido.

Describa los derechos asociados a la concesión. Los beneficiarios deben comprender si reciben tokens existentes, un derecho contractual sobre tokens futuros, una opción o un pago en efectivo vinculado al valor de los tokens. Cualquier derecho de participación, de gobernanza o sobre los ingresos debe indicarse expresamente.

Distinguir entre la consolidación de derechos, la entrega y la transferibilidad

La consolidación contractual determina cuándo se cumplen las condiciones específicas de servicio o rendimiento de una concesión. La entrega determina cuándo deben llegar los tokens al beneficiario. Las restricciones de transferencia determinan cuándo el beneficiario puede venderlos o disponer de ellos de otro modo. Estos eventos pueden producirse con meses de diferencia, y la legislación fiscal puede aplicar su propia definición de consolidación.

Por ejemplo, un asesor podría obtener el 25 % de una asignación al cabo de seis meses, recibirla tras un evento de generación de tokens definido y seguir sujeto a un periodo de bloqueo adicional. El acuerdo debe dejar claro cada paso y especificar si los derechos consolidados se mantienen tras la salida del asesor antes de la entrega. Cualquier condición de continuidad en el servicio debe conciliarse con los términos de devengo y la legislación aplicable. Especifique la fecha de inicio del devengo, cualquier «cliff», el calendario de pagos a plazos y las condiciones de rendimiento. Los hitos deben poder evaluarse de forma objetiva, con un proceso para confirmar su cumplimiento y resolver desacuerdos.

Abordar los retrasos en el lanzamiento y los cambios en el proyecto

La frase «Los tokens se entregarán en el momento del lanzamiento» deja un margen considerable para la discrepancia. ¿Se entiende por «lanzamiento» el despliegue del contrato inteligente, la activación de la red, la primera distribución pública o la cotización en una bolsa?

Defina el evento desencadenante y el plazo de entrega. Aborde qué ocurre si el proyecto abandona el token, pospone el lanzamiento indefinidamente, cambia de cadena o emite un activo sustitutivo a través de otra entidad. Las partes deben decidir si dichos eventos dan lugar a una concesión sustitutiva, una obligación de pago en efectivo, la continuidad de los derechos o la rescisión de la concesión, con sujeción a la legislación aplicable.

Una suspensión por motivos de cumplimiento normativo debe tener motivos definidos, requisitos de notificación y un proceso para reevaluar la entrega. El acuerdo también debe especificar qué modificaciones requieren el consentimiento del destinatario. Nuestro artículo sobre las asignaciones de tokens no entregadas analiza cómo estas cuestiones pueden dar lugar a disputas.

Explique qué ocurre cuando finaliza la relación

Las cláusulas de rescisión deben abordar por separado las concesiones no consolidadas, los tokens consolidados pero no entregados y los tokens ya transferidos. Defina el concepto de «causa justificada», cualquier oportunidad de subsanación y si la dimisión, el despido sin causa justificada, el fallecimiento, la incapacidad o la venta de la empresa modifican el resultado.

Si la empresa tiene un derecho de recompra o de recuperación, explique su alcance, el plazo de ejercicio y la fijación de precios. Compruebe que dichas disposiciones se ajustan a la legislación laboral y salarial aplicable antes de basarse en ellas para cancelar una remuneración.

Los contratos de los asesores también deben describir los servicios concretos, la disponibilidad prevista, los resultados esperados, las obligaciones de confidencialidad y la titularidad de los productos del trabajo. Esto facilita el establecimiento de la relación entre los servicios y la retribución.

Estructurar la remuneración de los empleados en función de los requisitos salariales

En el caso de los empleados sujetos a la normativa, las regulaciones salariales federales suelen exigir el pago del salario mínimo y de las horas extras en efectivo o mediante un instrumento negociable pagadero a la par, salvo excepciones específicas. Las empresas no deben dar por sentado que una transferencia de tokens del proyecto cumple dichos requisitos. Un punto de partida prudente es cumplir los requisitos salariales aplicables mediante una nómina en dólares que cumpla con la normativa, con incentivos en tokens documentados por separado. Las retribuciones complementarias siguen requiriendo revisión: las normas federales sobre horas extras pueden exigir que las bonificaciones se incluyan en la tarifa habitual, salvo que se aplique una exclusión. Las leyes salariales estatales y locales también pueden proteger la remuneración en tokens devengada o restringir los métodos de pago, los retrasos, las deducciones y las pérdidas de derecho. Denominar una retribución como «bonificación» no resuelve estas cuestiones.

La clasificación de los trabajadores también es importante. Llamar a alguien «asesor» o «contratista» no determina su estatus. Las directrices del Departamento de Trabajo sobre la clasificación errónea explican las consecuencias de tratar a un empleado como contratista independiente. En el caso de un equipo internacional, solicite asesoramiento sobre la legislación aplicable en el lugar donde trabaja cada persona.

Revisa los requisitos en materia de valores antes de realizar la oferta

El análisis en materia de valores debe abordar el token y el acuerdo de remuneración concreto. Cuando haya valores de por medio, establezca una vía válida de registro o exención antes de ofrecer la retribución. La Norma 701 puede amparar determinadas ofertas de remuneración realizadas por emisores no sujetos a obligación de información que cumplan los requisitos, en el marco de planes o contratos escritos. Establece límites a la oferta, obligaciones de divulgación y requisitos para los beneficiarios. Los consultores y asesores elegibles deben ser personas físicas que presten servicios de buena fe al emisor o a entidades relacionadas específicas. Dichos servicios no pueden implicar la captación de capital ni la promoción o el mantenimiento de un mercado para los valores del emisor.

La Norma 701 es aplicable a las operaciones de los emisores que cumplan los requisitos; no exime las reventas realizadas por un empleador que posea valores de otra entidad. Por lo tanto, una fundación y una empresa de desarrollo independientes deben someter a un examen minucioso al emisor, las relaciones corporativas y los acuerdos de prestación de servicios. La función de un asesor en la captación de fondos o la promoción de tokens también requiere un análisis específico.

La SEC explica que los valores emitidos al amparo de la Norma 701 son valores restringidos. Su consolidación no los convierte en libremente negociables. Siguen siendo de aplicación las leyes estatales sobre valores y los requisitos federales contra el fraude.

Planificar la valoración y los impuestos antes de la entrega

En el caso de un pago directo de moneda virtual convertible sin restricciones, la Notificación 2014-21 del IRS calcula, por lo general, los ingresos por remuneración según el valor razonable de mercado de la moneda en dólares estadounidenses en el momento de su recepción. Los pagos a los empleados suelen conllevar obligaciones de retención, impuestos sobre el empleo y presentación del formulario W-2. Los contratistas independientes suelen declarar ingresos por servicios prestados y pueden estar sujetos al impuesto sobre el trabajo por cuenta propia. Los activos restringidos requieren un análisis aparte. En virtud del artículo 83, los ingresos por remuneración suelen surgir una vez que los activos se han transferido y se han consolidado sustancialmente según las normas fiscales, salvo que exista una opción válida u otra excepción aplicable. La base imponible suele reflejar el valor razonable de mercado en ese momento, menos cualquier importe pagado por los activos. No debe darse por sentado que la fecha contractual de devengo y la fecha de reconocimiento fiscal coincidan.

El acuerdo debe explicar el método de valoración y cómo se financiarán las retenciones aplicables. Un empleado puede tener una obligación tributaria mientras posea tokens que no puedan venderse fácilmente. La empresa necesita un plan operativo para los ingresos de nómina y la presentación de informes; una cláusula que haga responsable al destinatario de los impuestos personales no exime al empleador de sus obligaciones.

En el caso de transferencias que cumplan los requisitos de activos sustancialmente no consolidados, una elección en virtud de la sección 83(b) puede anticipar los ingresos por remuneración a la fecha de la transferencia. Las instrucciones del IRS suelen exigir la presentación de la declaración en un plazo de 30 días tras la transferencia de los activos. La elección requiere asesoramiento fiscal individual: si posteriormente se pierde el derecho a los activos, los ingresos por remuneración incluidos anteriormente no suelen poder deducirse debido a dicha pérdida. Según la normativa de la sección 83, una promesa sin financiación ni garantía de tokens futuros no constituye en sí misma un activo a estos efectos. Un periodo de bloqueo de negociación tampoco pospone necesariamente la tributación.

Una promesa de entregar tokens en un ejercicio fiscal posterior puede estar sujeta a las normas de remuneración diferida de la sección 409A, a menos que se aplique una exclusión o exención. Si se aplica la sección 409A, el lanzamiento de un token o su cotización en una bolsa no constituyen automáticamente un hecho generador de pago admisible. El asesor jurídico debe revisar las fechas de entrega y cualquier derecho a retrasar o acelerar el pago antes de que se conceda la concesión.

Asegúrese de que el acuerdo funcione en la práctica

Especifique los procedimientos de verificación de carteras, la red compatible, la responsabilidad por las comisiones de transacción y el proceso a seguir en caso de transferencias fallidas. Armonice los términos escritos con cualquier contrato inteligente que regule la consolidación de derechos o la liberación, y explique cómo se gestionarán las discrepancias. Incluya disposiciones adecuadas sobre la ley aplicable y la resolución de litigios.

Kelman PLLC asesora a empresas de activos digitales en materia de acuerdos comerciales y cuestiones normativas. Si su empresa está preparando concesiones de tokens para empleados o asesores, póngase en contacto con nosotros para analizar la estructura. Traiga la asignación propuesta, el plan de emisión de tokens, la estructura de la entidad y los documentos de empleo o de consultoría existentes, para que la revisión pueda abordar el acuerdo en su conjunto.

Publicidad de abogados. Este artículo ofrece información general, no asesoramiento jurídico. Ponerse en contacto con el bufete no establece una relación abogado-cliente.