加密货币是否为证券？第三部分：二级市场交易

代币本身并不总是证券

以下评论社论由 Alex Forehand 和 Michael Handelsman 为 Kelman.Law 撰写。

现代加密法律体系中一个中心的发展是越来越多地认识到，作为独立数字对象的代币，并非自动成为证券。可能构成证券的是投资合同——围绕代币发行的安排、方案或承诺——而不是代币本身。

几个法院已经赞同这种区分，最著名的是在 SEC v. Ripple Labs 中，法院裁定XRP的二级市场销售不是证券交易，因为购买者并不是基于Ripple的管理努力进行购买。法律意义重大：如果合同是证券而不是代币本身，那么证券地位并不会自动附加到所有下游交易上。

目前，SEC似乎也采纳了这一立场。SEC专员Paul Atkins最近 解释了“一个特定的代币可能作为证券发行中投资合同的一部分出售”的可能性，但他相信“如今大多数加密代币本身并不是证券。”

更重要的是，Atkins还建议，一个曾经是证券的代币可能演变成其他非证券的东西，解释道：

“网络成熟。代码发布。控制分散。发行者的角色减弱或消失。在某个时刻，购买者不再依赖发行者的基本管理努力，并且大多数代币现在在没有合理地预期某个特定团队仍然掌舵的情况下交易。”

这种区分重新定义了对二级市场的分析。这意味着，如果交易脱离了原始投资合同和该合同基础的预期，则在交易所上买卖代币可能不构成证券交易。

在这种情况下，促进这些交易的交易所可能会避免被归类为证券经纪商或交易所，因为这些交易不再与投资合同相似。调查的焦点在于发行者驱动的价值预期与代币交易之间的联系是否仍然存在，而不是代币的单纯存在。

当二级交易引发证券问题时

代币并非天生是证券的事实并不意味着每个二级市场交易都是安全的。那些评估二级交易的人应关注交易的经济现实在代币进入普遍流通后是否继续反映投资合同。

调查的重点是购买者是否仍依靠——明确或隐含地——发行者的努力来推动代币的价值，促销声明或持续的营销活动是否继续强调由团队驱动的增长，以及发行者是否在“生态系统管理”中保持重要作用，例如财政运作、代币发行时间表、网络升级或公共路线图承诺。

另请阅读： 加密货币是证券吗？第二部分：实用代币

同样重要的是考虑购买者和开发者是否拥有不对称信息。如果内部人士关于项目的健康状况、进展或风险知道的实质性信息多于公开市场的购买者，这种不平衡可以支持购买者合理依赖发行者努力的判断。

至关重要的是，法院承认代币可以演变，从早期、依赖发行者阶段的类似证券工具转变为一旦去中心化有意义地降低对核心团队依赖时的类似商品资产。然而，监管机构最近才开始接受这种动态观点，因此关于何时或是否发生这种转变仍存在不确定性。

在这个不断变化的环境中，保持信息通畅和合规比以往任何时候都更加重要。无论您是投资者、企业家还是涉足加密货币的企业，我们的团队都能提供帮助。我们提供所需的法律咨询以应对这些令人兴奋的发展。如果您认为我们可以提供帮助，请在这里安排咨询。