Вы — консультант по торговле сырьевыми товарами? Риски для КОЛов в сфере криптовалют

Следующая редакционная статья была написана Алексом Форхэндом и Майклом Хандельсманом для Kelman.Law.

Скрытый риск для криптовалютных KOL: нарушение правил CTA

По мере того как рынки цифровых активов созревают, надзор Комиссии по торговле товарными фьючерсами (CFTC) расширился за пределы традиционных товарных рынков и включает теперь определенные криптовалютные операции. В то время как большинство участников рынка осведомлены о правилах, регулирующих операторов товарных пулов (CPOs), мало кто осознает параллельную концепцию для товарных торговых консультантов (CTAs) согласно Закону о товарных биржах (CEA) и как эти правила могут применяться к нетрадиционным влиятельным личностям, таким как лидеры мнений.

Для криптовалютных фондов, педагогов по трейдингу и влиятельных личностей в социальных сетях важно понимать, когда их деятельность пересекает черту территории CTA, чтобы избежать ненамеренных нарушений.

Кто такой товарный торговый консультант согласно CEA?

Закон о товарных биржах даёт широкое определение товарного торгового консультанта. CTA — это лицо, которое, за вознаграждение или прибыль, занимается советами другим лицам, прямо или косвенно, относительно стоимости или целесообразности торговли товарными интересами.

Товарные интересы включают фьючерсные контракты, опционы, свопы, определенные розничные сделки с кредитным плечом и, все чаще, криптовалютные деривативы, такие как фьючерсы на Bitcoin или Ether, опционы или бессрочные свопы.

Определение намеренно широкое. Оно охватывает не только управляющих дискреционными счетами, которые торгуют от имени клиента, но и всех, кто предоставляет советы по торговле товарами — будь то через индивидуальные консультации, информационные бюллетени, модельные портфели, услуги по торговым сигналам или алгоритмическое программное обеспечение.

Обязательства по регистрации и соблюдению правил

Если только не применяется освобождение, CTAs должны:

• Зарегистрироваться в CFTC через Национальную ассоциацию фьючерсов (NFA);
• Подать Форму 7-R для фирмы и Форму 8-R для каждого руководителя/связанного лица;
• Обязать руководителей или связанных лиц сдать Национальный экзамен по товарным фьючерсам Серии 3 (или получить освобождение),
• Предоставить клиентам документ с раскрытием информации, содержащий предписанные риски и данные о производительности;
• Хранить необходимые книги и записи;
• Периодически подавать отчеты; и
• Соблюдать стандарты рекламы и продвижения NFA.

Даже незарегистрированные CTAs, полагающиеся на освобождение, остаются подвержены антифродовым и антиманипуляционным положениям CFTC.

Как лидеры мнений могут квалифицироваться как CTAs

В сфере цифровых активов лидеры мнений — будь то известные личности в Twitter, создатели контента на YouTube, авторы Substack или хосты сообществ в Discord — часто делятся своими инвестиционными перспективами с широкой аудиторией. Если эти коммуникации включают советы по торговле криптодеривативами (или другими товарными интересами) и предоставляются за вознаграждение, они могут соответствовать определению CTA.

Особенно в криптопространстве, личности самым различным образом в конце концов высказываются, куда, по их мнению, пойдет Bitcoin — или какой-то другой токен. Регуляторный вопрос заключается не в том, делятся ли они мнениями, а в том, предоставляются ли эти мнения за вознаграждение, прямо или косвенно, таким образом, чтобы это можно было считать советом по товарной торговле согласно CEA.

Вознаграждение не обязательно должно поступать напрямую от подписчиков. Платные спонсорства от торговых платформ, доходы от аффилированного маркетинга, премиум подписки, гранты на токены или косвенная монетизация, связанная с предоставлением рыночных комментариев, могут быть достаточны для срабатывания статуса CTA.

Примеры, где деятельность KOL может квалифицироваться как деятельность CTA:

• Публикация платного еженедельного информационного бюллетеня, в котором рекомендуются конкретные входы и выходы по фьючерсам на Bitcoin.
• Ведение канала Discord только для подписчиков, где участники получают алгоритмические торговые сигналы для бессрочных свопов.
• Публикация оплачиваемых видео на YouTube, включающих целевые советы по стратегиям опционов на Ether.
• Продажа программного обеспечения или ботов, которые генерируют автоматизированные рекомендации по товарной торговле.

Важно отметить, что даже если KOL никогда не совершает сделки для подписчиков, предоставление исключительно советов — когда оно связано с получением вознаграждения — может быть достаточным для того, чтобы CFTC посчитала их CTA.

Исключения и ограниченное облегчение

Некоторые KOL могут избежать регистрации, если они квалифицируются на одно из трех основных исключений:

Исключение “de minimis” согласно Правилу 4.13(a)(3) доступно CTAs, которые консультируют менее 15 человек в течение 12-месячного периода, не публикуют себя публично как CTA и для которых деятельность CTA не является их основной работой.

Существуют также исключения для определенных издателей и подлинных педагогов, хотя они узкие и зависят от фактов.

Согласно практике CFTC и судебной практике, лицо, занимающееся исключительно бизнесом по публикации общих рыночных комментариев, может избежать регистрации CTA, при условии, что содержание является:

• Безличностным, что значит оно предназначено для распространения среди широкой общественности, а не адаптировано к особым обстоятельствам или счету клиента;
• Регулярно распространяется в рамках издательского бизнеса (например, газеты, периодического издания или онлайн-публикации), а не на разовой основе для торговых клиентов; и
• Редакционно независимым, что значит содержание не подготавливается для или не находится под влиянием торговой фирмы, брокера или другой стороны, имеющей непосредственный финансовый интерес в обсуждаемых торгах.

Например, бесплатный еженедельный рыночный блог, который обсуждает макроэкономические тенденции в фьючерсах на Bitcoin без рекомендации конкретных точек входа или выхода для определенных лиц, может попасть в эту безопасную зону. Но если тот же издатель начинает отправлять “эксклюзивные” торговые сигналы платным подписчикам с точными уровнями стоп-лосс, деятельность, вероятно, пересечет границу в территорию CTA.

Аналогично, лицо, предоставляющее законные, общие инструкции о товарных рынках или торговых стратегиях — без указания или консультаций по индивидуальным транзакциям — может квалифицироваться как подлинный педагог. Это может включать:

• Преподавание курсов о том, как функционируют фьючерсные рынки;
• Объяснение, как читать книги заказов или рассчитывать требования к марже; и
• Предоставление исторических примеров стратегий без призыва к их применению в текущих рыночных условиях.

Однако, CFTC будет смотреть за пределы ярлыка “образование” на суть деятельности. Если “образовательный” вебинар включает рекомендации в реальном времени о том, когда купить или продать конкретный бессрочный своп, или если материалы курса включают в себя собственные торговые сигналы для текущих рынков, презентер может действовать как CTA. Чем больше содержимое переходит от обучения принципам к побуждению к сделкам с реальными инструментами, тем выше риск срабатывания требований регистрации.

Даже если содержание кажется общим и образовательным, CFTC учитывает, представляет ли себя человек как поставщика торговых советов и получает ли он вознаграждение, связанное с этими советами. Это может включать спонсорство от торговых платформ, соглашения о разделении доходов, аффилированный маркетинг или прямые абонентские сборы.

Для KOL граница между законными общими комментариями или образованием и регулируемой деятельностью CTA может быть тонкой — и часто зависит от контекста, намерений и экономических отношений с аудиторией. Поскольку CFTC применяет эти исключения узко и оценивает их на основе каждого отдельного случая, полагание на издательское или подлинное педагогическое исключение должно предшествовать тщательному юридическому анализу фактического содержания, структур компенсации и профиля аудитории.

CFTC возбудила меры исполнения против физических лиц и организаций, которые продвигали торговые системы или издавали торговые сигналы без надлежащей регистрации CTA. Например, в случае CFTC против SchoolofTrade.com, операторы онлайн-сервиса “образования” в области фьючерсов были признаны CTA, поскольку их чаты и видеокомментарии регулярно содержали специфические торговые рекомендации, и они рекламировали себя как эксперты по получению прибыли от сделок с фьючерсами.

По мере того, как криптодеривативы становятся более доступными — благодаря фьючерсам CME, офшорным биржам и on-chain протоколам бессрочных сделок — увеличивается риск того, что деятельность KOL пересекается с регулируемыми функциями CTA. Даже если аудитория KOL глобальная, к юрисдикции США может быть применена, если лица из США привлекаются или могут получить доступ к содержимому. Гражданские денежные штрафы, изъятие прибыли и запреты на торговлю — все это потенциальные последствия за несоблюдение.

Ключевые выводы

Определение CTA в Законе о товарных биржах гораздо шире, чем многие осознают, и оно охватывает не только профессиональных управляющих фондами, но и всех, кто занимается компанией предоставления советов по товарной торговле за вознаграждение. Для KOL в пространстве цифровых активов это означает, что определенное монетизированное содержание, сервисы подписки или торговые инструменты могут вызывать требования регистрации CTA.

CFTC четко заявила, что криптотрейдинговые консультанты не освобождаются от своих обязанностей как товарные торговые консультанты, и бывший комиссар CFTC Кристин Джонсон даже предложила повышенные обязательства для CTA, предоставляющих инвестиционные советы в сфере цифровых активов.

С активным контролем CFTC незарегистрированной деятельности CTA на рынках криптовалют, KOL, создатели контента и влиятельные личности-образователи должны обратиться за юридической консультацией, чтобы определить, требует ли их деятельность регистрации CFTC или подходит для освобождения. Создание соответствующей бизнес-модели сейчас может предотвратить дорогостоящие действия по исполнению в будущем.

В Kelman PLLC мы регулярно консультируем клиентов по вопросам применения обязательств CTA и—если они применяются—о стратегиях эффективной регистрации, праве на освобождение и программах соблюдения, которые могут выдержать надзор регулятора. CFTC и NFA усилили контроль за производными инструментами с цифровыми активами, и проактивное соблюдение больше не является необязательным.

Если вы рассматриваете возможность работы в качестве оплачиваемого KOL в пространстве криптовалют или в настоящее время предоставляете инвестиционные советы, связанные с криптопродуктами, сейчас самое время убедиться, что вы соответствуете рамкам Закона о товарных биржах. Если вы считаете, что мы могли бы помочь или для получения дополнительной информации, пожалуйста, свяжитесь с нами здесь.

Эта статья изначально была опубликована на Kelman.law.