Pagare dipendenti e consulenti in token

L’editoriale riportato di seguito è stato scritto da Michael Handelsman per Kelman.Law.

A uno sviluppatore vengono promessi 100.000 token, con maturazione nell’arco di due anni. A un consulente viene offerta una percentuale dell’offerta di token per aver contribuito alla crescita del progetto. Entrambe le intese sembrano semplici finché il lancio non subisce ritardi, l’offerta non cambia o qualcuno non lascia il progetto prima di ricevere la propria quota.

Gli accordi di remunerazione in token dovrebbero spiegare con precisione cosa guadagna il destinatario, quando deve essere consegnato e cosa succede se il progetto cambia rotta. Per le aziende con dipendenti o consulenti negli Stati Uniti, tali termini devono inoltre essere conformi ai requisiti in materia di lavoro, titoli e fiscalità.

Definire il premio e il soggetto responsabile

Iniziate identificando il soggetto giuridico che formula la promessa e il soggetto che emette o detiene i token. Se una società di sviluppo impiega il team ma una fondazione separata controlla l’emissione, i documenti dovrebbero stabilire in che modo il datore di lavoro otterrà i token e chi è responsabile in caso di mancata consegna. Ottenete le necessarie approvazioni societarie prima di effettuare la concessione.

L’assegnazione deve inoltre essere misurabile. Una promessa di «0,5% dell’offerta di token» dovrebbe specificare l’offerta di riferimento, la data di valutazione e in che modo eventuali successive emissioni, distruzioni o migrazioni influenzino il calcolo. Un premio pari a «token del valore di 50.000 dollari» richiede una data di valutazione, una fonte di determinazione del prezzo e una soluzione alternativa in caso di mercato illiquido.

Descrivere i diritti connessi all’assegnazione. I destinatari devono comprendere se ricevono token esistenti, un diritto contrattuale a token futuri, un’opzione o un pagamento in contanti legato al valore dei token. Eventuali diritti azionari, di governance o sui ricavi devono essere espressamente indicati.

Distinguere tra maturazione, consegna e trasferibilità

Il vesting contrattuale determina quando vengono soddisfatte le condizioni di servizio o di prestazione specificate relative a un premio. La consegna determina quando i token devono pervenire al beneficiario. Le restrizioni di trasferimento determinano quando il beneficiario può venderli o disporne in altro modo. Tali eventi possono verificarsi a distanza di mesi l’uno dall’altro e la normativa fiscale potrebbe applicare una propria definizione di vesting.

Ad esempio, un consulente potrebbe maturare il 25% di un’assegnazione dopo sei mesi, riceverlo a seguito di un evento di generazione di token definito e rimanere soggetto a un ulteriore periodo di lock-up. L’accordo dovrebbe chiarire ogni fase e specificare se i diritti maturati sopravvivono alla cessazione del rapporto con il consulente prima della consegna. Qualsiasi condizione di servizio continuativo dovrebbe essere conciliata con i termini di maturazione e la normativa applicabile. Specificare la data di inizio della maturazione, eventuali periodi di cliff, il calendario delle rate e le condizioni di performance. Le milestone dovrebbero essere oggettivamente valutabili, con una procedura per confermarne il completamento e risolvere eventuali controversie.

Affrontare i ritardi nel lancio e le modifiche al progetto

L’affermazione «I token saranno consegnati al momento del lancio» lascia ampio spazio a disaccordi. Per «lancio» si intende l’implementazione dello smart contract, l’attivazione della rete, la prima distribuzione pubblica o la quotazione su un exchange?

Definire l’evento scatenante e il termine di consegna. Affrontare cosa accade se il progetto abbandona il token, rinvia il lancio a tempo indeterminato, cambia catena o emette un asset sostitutivo tramite un’altra entità. Le parti dovrebbero decidere se tali eventi comportino un premio sostitutivo, un obbligo di pagamento in contanti, il mantenimento dei diritti o la risoluzione del premio, nel rispetto della normativa applicabile.

Una sospensione legata alla conformità dovrebbe avere motivi definiti, requisiti di preavviso e una procedura per la rivalutazione della consegna. L’accordo dovrebbe inoltre specificare quali modifiche richiedono il consenso del destinatario. Il nostro articolo sulle assegnazioni di token non consegnate illustra come tali questioni possano sfociare in controversie.

Spiegare cosa accade al termine del rapporto

Le clausole di risoluzione dovrebbero trattare separatamente i premi non maturati, i token maturati ma non consegnati e i token già trasferiti. Definire il concetto di «giusta causa», eventuali opportunità di rimedio e se le dimissioni, la risoluzione senza giusta causa, il decesso, l’invalidità o la vendita dell’azienda modifichino l’esito.

Se la società dispone di un diritto di riacquisto o di recupero, spiegarne la portata, il periodo di esercizio e la determinazione del prezzo. Verificare tali disposizioni alla luce delle leggi applicabili in materia di lavoro e retribuzione prima di farvi affidamento per annullare la remunerazione.

I contratti di consulenza dovrebbero inoltre descrivere i servizi effettivi, la disponibilità prevista, i risultati attesi, gli obblighi di riservatezza e la titolarità dei prodotti del lavoro. Ciò rende più facile stabilire il nesso tra i servizi e il premio.

Strutturare la retribuzione dei dipendenti in base ai requisiti salariali

Per i dipendenti soggetti alla normativa, le disposizioni federali in materia di salari richiedono generalmente il pagamento del salario minimo e degli straordinari in contanti o tramite uno strumento negoziabile pagabile al valore nominale, fatte salve specifiche eccezioni. Le aziende non dovrebbero presumere che un trasferimento di token relativi al progetto soddisfi tali requisiti. Un punto di partenza prudente consiste nel soddisfare i requisiti salariali applicabili attraverso un libro paga in dollari conforme, con incentivi in token documentati separatamente. I premi supplementari richiedono comunque una verifica: le norme federali sugli straordinari possono richiedere che i bonus siano inclusi nella retribuzione base, a meno che non si applichi un’esclusione. Anche le leggi statali e locali in materia di salari possono tutelare la retribuzione in token maturata o limitare i metodi di pagamento, i ritardi, le detrazioni e le decadenze. Definire un premio come “bonus” non risolve tali questioni.

Anche la classificazione dei lavoratori è importante. Definire qualcuno “consulente” o “appaltatore” non determina il suo status. Le linee guida del Dipartimento del Lavoro sulla classificazione errata spiegano le conseguenze del trattare un dipendente come appaltatore indipendente. Per un team internazionale, è opportuno richiedere una consulenza sulle leggi applicabili nel luogo in cui lavora ciascuna persona.

Esaminare i requisiti in materia di titoli prima di formulare l’offerta

L’analisi in materia di titoli dovrebbe riguardare il token e il particolare accordo di remunerazione. Laddove siano coinvolti titoli, occorre stabilire un percorso di registrazione o di esenzione valido prima di offrire il premio. La Regola 701 può coprire determinate offerte di remunerazione da parte di emittenti non soggetti all’obbligo di rendicontazione idonei, nell’ambito di piani o contratti scritti. Prevede limiti all’offerta, obblighi di informativa e requisiti per i destinatari. I consulenti e gli advisor idonei devono essere persone fisiche che forniscono servizi in buona fede all’emittente o a entità correlate specificate. Tali servizi non possono comportare la raccolta di capitali né la promozione o il mantenimento di un mercato per i titoli dell’emittente.

La Regola 701 è applicabile alle operazioni degli emittenti qualificati; non esenta tuttavia le rivendite da parte di un datore di lavoro che detiene titoli di un’altra entità. Una fondazione e una società di sviluppo separate richiedono pertanto un’attenta valutazione dell’emittente, dei rapporti societari e degli accordi di prestazione di servizi. Anche il ruolo di un consulente nella raccolta di fondi o nella promozione di token richiede un’analisi specifica.

La SEC spiega che i titoli emessi ai sensi della Regola 701 sono titoli soggetti a restrizioni. Il vesting non li rende liberamente negoziabili. Restano applicabili le leggi statali sui titoli e i requisiti federali antifrode.

Pianificare la valutazione e gli aspetti fiscali prima della consegna

In caso di pagamento diretto di valuta virtuale convertibile non soggetta a restrizioni, la Circolare IRS 2014-21 determina generalmente il reddito da compensazione in base al valore equo di mercato della valuta in dollari statunitensi al momento della ricezione. I pagamenti ai dipendenti comportano generalmente obblighi di ritenuta alla fonte, imposte sul lavoro e compilazione del Modulo W-2. I collaboratori autonomi generalmente riconoscono un reddito da prestazione di servizi e possono essere soggetti all’imposta sul lavoro autonomo. I beni soggetti a restrizioni richiedono un’analisi separata. Ai sensi della Sezione 83, il reddito da compenso sorge generalmente una volta che il bene è stato trasferito e diventa sostanzialmente maturato secondo le norme fiscali, in assenza di una valida opzione o di altre eccezioni applicabili. L’importo imponibile riflette generalmente il valore equo di mercato in quel momento, al netto di qualsiasi importo pagato per il bene. Non si deve presumere che la data contrattuale di maturazione e la data di riconoscimento fiscale coincidano.

Il contratto dovrebbe spiegare il metodo di valutazione e le modalità di copertura delle ritenute applicabili. Un dipendente potrebbe trovarsi soggetto a un obbligo fiscale mentre detiene token che non possono essere venduti immediatamente. L’azienda necessita di un piano operativo per i versamenti salariali e la rendicontazione; una clausola che attribuisca al beneficiario la responsabilità delle imposte personali non esonera il datore di lavoro dai propri obblighi.

Per i trasferimenti ammissibili di beni sostanzialmente non maturati, un’opzione ai sensi della Sezione 83(b) può anticipare il reddito da compenso alla data del trasferimento. Le istruzioni dell’IRS richiedono generalmente la presentazione della dichiarazione entro 30 giorni dal trasferimento del bene. L’opzione richiede una consulenza fiscale individuale: se la proprietà viene successivamente persa, il reddito da retribuzione precedentemente incluso non può generalmente essere dedotto a causa di tale perdita. Ai sensi delle norme della Sezione 83, una promessa non finanziata e non garantita di token futuri non costituisce di per sé una proprietà a questo scopo. Anche un periodo di blocco delle negoziazioni non posticipa necessariamente la tassazione.

Una promessa di consegna di token in un esercizio fiscale successivo può far rientrare la situazione nelle norme sulla retribuzione differita della Sezione 409A, a meno che non si applichi un’esclusione o un’esenzione. Se si applica la Sezione 409A, il lancio di un token o la sua quotazione in borsa non costituiscono automaticamente un evento di pagamento ammissibile. Il consulente legale dovrebbe esaminare le date di consegna e gli eventuali diritti di posticipare o anticipare il pagamento prima che l’assegnazione venga concessa.

Rendere l’accordo efficace nella pratica

Specificare le procedure di verifica del wallet, la rete supportata, la responsabilità per le commissioni di transazione e la procedura da seguire in caso di trasferimenti non andati a buon fine. Allineare i termini scritti con eventuali smart contract che regolano la maturazione o il rilascio, e spiegare come verranno gestite le discrepanze. Includere adeguate disposizioni relative alla legge applicabile e alla risoluzione delle controversie.

Kelman PLLC assiste le aziende del settore degli asset digitali in materia di accordi commerciali e questioni normative. Se la vostra azienda sta preparando assegnazioni di token a dipendenti o consulenti, contattateci per discutere la struttura. Portate con voi la ripartizione proposta, il piano di emissione dei token, la struttura societaria e i documenti di lavoro o di consulenza esistenti, in modo che la revisione possa considerare l’accordo nel suo complesso.

Pubblicità legale. Il presente articolo fornisce informazioni di carattere generale e non costituisce consulenza legale. Il contatto con lo studio non costituisce un rapporto avvocato-cliente.