Apakah Crypto Sebuah Sekuritas? Bagian III: Transaksi Pasar Sekunder

Token Itu Sendiri Tidak Selalu Merupakan Sekuritas

Opini editorial di bawah ini ditulis oleh Alex Forehand dan Michael Handelsman untuk Kelman.Law.

Perkembangan sentral dalam yurisprudensi kripto modern adalah pengakuan yang semakin berkembang bahwa sebuah token, berdiri sendiri sebagai objek digital, tidak otomatis menjadi sekuritas. Yang mungkin merupakan sekuritas adalah kontrak investasi—pengaturan, skema, atau janji-janji seputar distribusi token—bukan token itu sendiri.

Beberapa pengadilan kini telah mendukung perbedaan ini, paling menonjol dalam SEC v. Ripple Labs, di mana pengadilan menyatakan bahwa penjualan pasar sekunder XRP bukanlah transaksi sekuritas karena pembeli tidak membeli berdasarkan usaha manajerial Ripple. Signifikansi hukumnya sangat besar: jika kontrak adalah sekuritasnya, bukan token itu sendiri, maka status sekuritas tidak secara otomatis melekat pada semua transaksi turunannya.

Untuk saat ini, SEC tampaknya telah mengadopsi posisi ini juga. Komisaris SEC Paul Atkins baru-baru ini menjelaskan bagaimana “mungkin bahwa token tertentu mungkin telah dijual sebagai bagian dari kontrak investasi dalam penawaran sekuritas,” tetapi dia yakin “kebanyakan token kripto yang diperdagangkan saat ini bukanlah sekuritas itu sendiri.”

Lebih dari itu, Atkins juga menyarankan bahwa token yang dulu sekuritas dapat berkembang menjadi sesuatu yang bukan sekuritas, menjelaskan:

“Jaringan berkembang. Kode dikirimkan. Kontrol menyebar. Peran penerbit berkurang atau hilang. Pada suatu titik, pembeli tidak lagi bergantung pada usaha manajerial penting penerbit, dan sebagian besar token sekarang diperdagangkan tanpa ekspektasi yang masuk akal bahwa tim tertentu masih memimpin.”

Perbedaan ini membentuk kembali bagaimana pasar sekunder dianalisis. Ini berarti bahwa pembelian dan penjualan token di bursa mungkin tidak merupakan transaksi sekuritas jika perdagangan tersebut terlepas dari kontrak investasi asli dan ekspektasi yang mendasari kontrak tersebut.

Dalam kasus seperti itu, bursa yang memfasilitasi perdagangan tersebut dapat menghindari klasifikasi sebagai broker sekuritas atau bursa, karena transaksi tersebut tidak lagi menyerupai kontrak investasi. Pemeriksaannya bergantung pada apakah hubungan antara ekspektasi nilai yang digerakkan oleh penerbit dan perdagangan token terus berlanjut, bukan hanya pada keberadaan token tersebut.

Ketika Transaksi Sekunder Munculkan Masalah Sekuritas

Fakta bahwa token tidak secara inheren adalah sekuritas tidak berarti setiap transaksi pasar sekunder aman. Mereka yang mengevaluasi perdagangan sekunder harus fokus pada apakah realitas ekonomi transaksi tersebut terus mencerminkan kontrak investasi, bahkan setelah token telah memasuki sirkulasi umum.

Pemeriksaannya adalah apakah pembeli masih bergantung—secara eksplisit atau implisit—pada usaha penerbit untuk mendorong nilai token, apakah pernyataan promosi atau kampanye pemasaran berkelanjutan terus menekankan pertumbuhan yang didorong oleh tim, dan apakah penerbit mempertahankan peran signifikan dalam “manajemen ekosistem,” seperti operasi perbendaharaan, jadwal penerbitan token, pembaruan jaringan, atau komitmen roadmap publik.

Juga baca: Apakah Kripto Merupakan Sekuritas? Bagian II: Token Utilitas

Penting juga untuk mempertimbangkan apakah pembeli dan pengembang memiliki informasi yang asimetris. Jika orang dalam mengetahui lebih banyak secara materi tentang kesehatan, kemajuan, atau risiko proyek daripada pembeli pasar terbuka, ketidakseimbangan tersebut dapat mendukung temuan bahwa pembeli masuk akal bergantung pada upaya penerbit.

Secara kritis, pengadilan mengakui bahwa token dapat berkembang, bergeser dari instrumen seperti sekuritas pada tahap awal yang bergantung pada penerbit menjadi aset seperti komoditi setelah desentralisasi secara signifikan mengurangi ketergantungan pada tim inti. Regulator, bagaimanapun, baru-baru ini mulai merangkul pandangan dinamis ini, meninggalkan ketidakpastian tentang kapan atau apakah transisi semacam itu terjadi.

Tetap terinformasi dan patuh dalam lanskap yang terus berkembang ini lebih penting dari sebelumnya. Apakah Anda seorang investor, pengusaha, atau bisnis yang terlibat dalam cryptocurrency, tim kami di sini untuk membantu. Kami menyediakan nasihat hukum yang diperlukan untuk menavigasi perkembangan menarik ini. Jika Anda percaya kami dapat membantu, jadwalkan konsultasi di sini.