¿Eres un Asesor de Trading de Commodities? KOLs de Cripto en Riesgo

El siguiente editorial de opinión fue escrito por Alex Forehand y Michael Handelsman para Kelman.Law.

El Riesgo Oculto para los KOL de Cripto: Infringir las Normas CTA

A medida que los mercados de activos digitales maduran, la supervisión de la Comisión de Comercio de Futuros de Productos Básicos (CFTC) se ha ampliado más allá de los mercados de productos básicos tradicionales para incluir ciertas actividades con criptomonedas. Mientras que la mayoría de los participantes del mercado están al tanto de las normas que rigen a los Operadores de Fondos de Productos Básicos (CPOs), pocos aprecian el marco paralelo para Asesores de Comercio de Productos Básicos (CTAs) bajo la Ley de Cambio de Productos Básicos (CEA) y cómo estas normas podrían aplicarse a influyentes de mercado no tradicionales, como los Líderes de Opinión Clave (KOL).

Para los fondos de cripto, educadores de comercio y personalidades influyentes en redes sociales, entender cuándo sus actividades cruzan la línea hacia el territorio CTA es crucial para evitar violaciones inadvertidas.

¿Qué es un Asesor de Comercio de Productos Básicos bajo la CEA?

La Ley de Cambio de Productos Básicos define un Asesor de Comercio de Productos Básicos de manera amplia. Un CTA es una persona que, a cambio de compensación o beneficio, se dedica al negocio de asesorar a otros, directa o indirectamente, sobre el valor o la conveniencia de comerciar con intereses de productos básicos.

Los intereses de productos básicos incluyen contratos de futuros, contratos de opciones, permutas, ciertas transacciones de productos básicos al por menor con apalancamiento y, cada vez más, derivados de criptomonedas como futuros de Bitcoin o Ether, opciones o permutas perpetuas.

La definición es intencionalmente amplia. Cubre no solo a los administradores de cuentas discrecionales que comercian en nombre de un cliente, sino también a cualquier persona que proporcione asesoramiento sobre comercio de productos básicos, ya sea a través de consultas individuales, boletines, carteras modelo, servicios de señales de comercio o software algorítmico.

Obligaciones de Registro y Cumplimiento

A menos que se aplique una exención, los CTAs deben:

• Registrarse ante la CFTC a través de la Asociación Nacional de Futuros (NFA);
• Presentar el Formulario 7-R para la empresa y el Formulario 8-R para cada persona principal/asociada;
• Hacer que los principales o personas asociadas aprueben el Examen Nacional de Futuros de Productos Básicos de la Serie 3 (o obtener una exención),
• Proporcionar a los clientes un Documento de Divulgación que contenga las divulgaciones de riesgos prescritas y datos de rendimiento;
• Mantener los libros y registros requeridos;
• Presentar informes periódicos; y
• Adherirse a los estándares de publicidad y promoción de la NFA.

Incluso los CTAs no registrados que dependen de una exención siguen sujetos a las disposiciones anti-fraude y anti-manipulación de la CFTC.

Cómo los Líderes de Opinión Clave (KOLs) Pueden Calificar como CTAs

En el espacio de activos digitales, los Líderes de Opinión Clave, ya sean personalidades prominentes en Twitter, creadores de contenido en YouTube, autores de Substack o anfitriones de comunidades en Discord, a menudo comparten perspectivas de inversión con grandes audiencias. Si esas comunicaciones incluyen consejos sobre el comercio de derivados de criptomonedas (u otros intereses de productos básicos) y se ofrecen a cambio de compensación, pueden cumplir con la definición de CTA.

En el espacio cripto, en particular, personalidades de todo tipo eventualmente opinan sobre hacia dónde se dirige Bitcoin—o algún otro token. La pregunta regulatoria no es si se comparten opiniones, sino si esas opiniones se proporcionan a cambio de compensación, directa o indirectamente, de una manera que pueda ser considerada consejo de comercio de productos básicos bajo la CEA.

La compensación no necesita provenir directamente de los suscriptores. Patrocinios pagados de plataformas de negociación, ingresos por marketing de afiliación, suscripciones premium, concesiones de tokens o monetización indirecta vinculada a proporcionar comentarios de mercado pueden ser suficientes para activar el estado CTA.

Ejemplos donde la actividad de KOL podría calificar como actividad de CTA:

• Publicar un boletín semanal pagado que recomiende entradas y salidas específicas para futuros de Bitcoin.
• Organizar un canal de Discord solo por suscripción donde los miembros reciban señales de comercio algorítmico para permutas perpetuas.
• Publicar videos pagados en YouTube que incluyan consejos específicos sobre estrategias de opciones de Ether.
• Vender software o bots que generen recomendaciones automáticas de comercio de productos básicos.

Es importante señalar que, incluso si un KOL nunca ejecuta transacciones para seguidores, proporcionar el consejo por sí solo—cuando está vinculado a compensación—puede ser suficiente para que la CFTC los considere como un CTA.

Exenciones y Alivio Limitado

Algunos KOLs pueden evitar el registro calificando para una de las tres principales exenciones:

La exención “de minimis” bajo Regla 4.13(a)(3) está disponible para CTAs que asesoran a menos de 15 personas en un período de 12 meses, no se presentan públicamente como un CTA, y para quienes la actividad de CTA no es su negocio principal.

También hay exenciones para ciertos editores y educadores de buena fe, aunque estas son estrechas y específicas a cada caso.

Bajo el precedente de la CFTC y la jurisprudencia, una persona que se dedica exclusivamente al negocio de publicar comentarios generales de mercado puede evitar el registro de CTA, siempre que el contenido sea:

• Impersonal, lo que significa que está destinado a la distribución al público en general, no está adaptado a las circunstancias o cuentas específicas de un cliente;
• Distribuido regularmente como parte de un negocio editorial (por ejemplo, un periódico, revista o publicación en línea), más que sobre una base ad hoc para clientes de comercio; y
• Editorialmente independiente, lo que significa que el contenido no está preparado para o influenciado por una firma de comercio, corredor u otra parte con un interés financiero directo en las operaciones que se discuten

Por ejemplo, un blog de mercado semanal gratuito que discute tendencias macroeconómicas en futuros de Bitcoin sin recomendar puntos de entrada o salida específicos para individuos particulares puede caer dentro de esta zona segura. Pero si el mismo editor comienza a enviar alertas de comercio “exclusivas” a suscriptores pagos con niveles de stop-loss precisos, la actividad probablemente cruza al territorio CTA.

De manera similar, una persona que proporciona instrucción legítima y general sobre mercados de productos básicos o estrategias de comercio—sin dirigir o aconsejar transacciones individuales—puede calificar como un educador de buena fe. Esto puede incluir:

• Enseñar cursos sobre cómo funcionan los mercados de futuros;
• Explicar cómo leer libros de órdenes o calcular requisitos de margen; y
• Proporcionar ejemplos históricos de estrategias sin fomentar su adopción en las condiciones actuales del mercado.

Sin embargo, la CFTC mirará más allá del etiquetado de “educación” a la sustancia de la actividad. Si un seminario web “educacional” incluye recomendaciones en tiempo real sobre cuándo comprar o vender una permuta perpetua específica, o si los materiales del curso incluyen señales de comercio propietarias para los mercados actuales, el presentador puede estar actuando como un CTA. Cuanto más el contenido se desvíe de enseñar principios a incitar operaciones en instrumentos reales, mayor será el riesgo de activar los requisitos de registro.

Incluso si el contenido parece ser general y educativo, la CFTC considera si la persona se presenta al público como un proveedor de consejos de comercio y si recibe compensación ligada a ese consejo. Esto puede incluir patrocinios de plataformas de comercio, acuerdos de reparto de ingresos, marketing de afiliados o tarifas de suscripción directa.

Para los KOLs, la línea entre comentarios generales lícitos o educación y actividad regulada de CTA puede ser delgada, y a menudo depende del contexto, la intención y la relación económica con la audiencia. Debido a que la CFTC aplica estas exenciones de manera restrictiva y las evalúa caso por caso, confiar en la exención de editor o educador de buena fe debe ser precedida por un análisis legal cuidadoso del contenido real, los arreglos de compensación y el perfil de la audiencia.

La CFTC ha emprendido acciones de cumplimiento contra individuos y entidades que promovieron sistemas de comercio o emitieron señales de comercio sin el registro adecuado de CTA. Por ejemplo, en el caso de la CFTC contra SchoolofTrade.com, los operadores de un servicio de “educación” de futuros en línea fueron encontrados como CTAs porque sus salas de chat y comentarios en video regularmente proporcionaban recomendaciones específicas de comercio, y se promocionaban como expertos en guiar operaciones de futuros rentables.

A medida que los derivados de criptomonedas se vuelven más accesibles—a través de futuros CME, intercambios en el extranjero y protocolos perpetuos en cadena—el riesgo de que la actividad de los KOL solape con funciones de CTA reguladas aumenta. Incluso si la audiencia de un KOL es global, la jurisdicción de EE.UU. puede aplicarse si las personas de EE.UU. son solicitadas o pueden acceder al contenido. Las sanciones monetarias civiles, la devolución de ganancias y las prohibiciones de comercio son todas consecuencias potenciales de no cumplimiento.

Puntos Clave

La definición del CEA de un Asesor de Comercio de Productos Básicos es mucho más amplia de lo que muchos se dan cuenta, y se extiende más allá de los administradores de fondos profesionales a cualquiera que esté en el negocio de proporcionar asesoramiento sobre comercio de productos básicos a cambio de compensación. Para los KOLs en el espacio de activos digitales, eso significa que cierto contenido monetizado, servicios de suscripción o herramientas de comercio podrían activar los requisitos de registro de CTA.

La CFTC ha dejado claro que los asesores de comercio de criptomonedas no están exentos de sus deberes como Asesores de Comercio de Productos Básicos, y la ex comisionada de la CFTC Kristin Johnson incluso ha sugerido deberes aumentados para los CTAs que proporcionan asesoramiento de inversión en el espacio de activos digitales.

Con la CFTC vigilando activamente la actividad de CTA no registrada en los mercados de criptomonedas, los KOLs, creadores de contenido y educadores-influencers deben buscar asesoramiento legal para determinar si sus actividades requieren registro con la CFTC o califican para una exención. Construir un modelo de negocio conforme ahora puede prevenir costosas acciones de cumplimiento posteriormente.

En Kelman PLLC, asesoramos regularmente a clientes sobre si se aplican las obligaciones de CTA y, si es así, sobre estrategias de registro eficientes, elegibilidad para exenciones y programas de cumplimiento que puedan resistir el escrutinio regulatorio. La CFTC y la NFA han estado aumentando su supervisión de los derivados de activos digitales, y el cumplimiento proactivo ya no es opcional.

Si está considerando operar como un KOL pagado en el espacio cripto, o actualmente está proporcionando asesoramiento de inversión relacionado con productos cripto, ahora es el momento de asegurarse de que está alineado con el marco de la Ley de Cambio de Productos Básicos. Si cree que podríamos ser de ayuda, o para obtener más información, por favor contáctenos aquí.

Este artículo apareció originalmente en Kelman.law.