Điều Hướng Quy Định CFTC cho Quỹ Tiền Điện Tử

Bài viết ý kiến này được viết bởi Alex Forehand và Michael Handelsman cho Kelman.Law.

Hướng dẫn về Quy tắc CFTC cho Quỹ Đầu tư Tiền điện tử

Với việc các quy định của Hoa Kỳ ngày càng phân loại tài sản kỹ thuật số như Bitcoin và Ethereum là hàng hóa, cảnh quan pháp lý cho các quỹ tiền điện tử đang thay đổi. Thay vì chỉ điều hướng thông qua các quy tắc cố vấn đầu tư của SEC, các nhà quản lý giờ đây có thể rơi vào hoàn toàn dưới Đạo luật Giao dịch Hàng hóa (CEA) và quyền tài phán của Ủy ban Giao dịch Hàng hóa Tương lai (CFTC).

Sự thay đổi này mở ra cả cơ hội và nghĩa vụ cho các nhà quản lý quỹ—đặc biệt là những người tìm kiếm để giao dịch các phái sinh tiền điện tử như hợp đồng tương lai, trao đổi hoặc hợp đồng vĩnh viễn. Nếu quỹ tiền điện tử của bạn đủ điều kiện là một quỹ hàng hóa, bạn có thể là một Nhà Điều hành Quỹ Hàng hóa (CPO)—một danh hiệu mang theo các nghĩa vụ đăng ký và tuân thủ cụ thể. Những người điều hành một quỹ tiền điện tử cũng có khả năng cần phải đăng ký làm Nhà Cố vấn Giao dịch Hàng hóa (CTA).

Hiểu về Các Cơ quan Quản lý

CFTC là cơ quan quản lý chính của Hoa Kỳ đối với thị trường phái sinh hàng hóa. CFTC thường không quản lý giao dịch hàng hóa giao ngay; thay vào đó, nó giám sát các lợi ích hàng hóa — bao gồm cả hợp đồng tương lai, quyền chọn và trao đổi trên hàng hóa (bao gồm nhiều tài sản tiền điện tử). Theo 17 C.F.R. § 180.1, tuy nhiên, CFTC có quyền tài phán trên các thị trường giao ngay cơ sở khi có gian lận hoặc thao túng (CFTC v. McDonnell, 287 F.Supp. 3d 213 (E.D.N.Y. 2018)).

Hiệp hội Hàng hóa Tương lai Quốc gia (NFA) là tổ chức tự quản lý cho các bên đăng ký của CFTC. Nếu bạn đăng ký làm CPO hoặc CTA, bạn cũng sẽ trở thành thành viên của NFA.

Ủy ban Chứng khoán và Giao dịch (SEC) vẫn liên quan nếu quỹ của bạn giao dịch các token chứng khoán hoặc các công cụ không phải là hàng hóa khác, hoặc nếu bạn cũng đủ điều kiện là một nhà cố vấn đầu tư.

Quỹ Hàng hóa và Nhà Điều hành Quỹ Hàng hóa

Theo CEA, một quỹ hàng hóa là bất kỳ quỹ đầu tư hoặc doanh nghiệp tương tự trong đó các khoản đóng góp của nhà đầu tư được gom lại để giao dịch lợi ích hàng hóa thay mặt cho các bên tham gia.

Lợi ích hàng hóa bao gồm các hợp đồng tương lai, quyền chọn trên hợp đồng tương lai, trao đổi, giao dịch hàng hóa bán lẻ có đòn bẩy nhất định và, ngày càng nhiều, các phái sinh tiền điện tử như hợp đồng tương lai Bitcoin và Ether hoặc hợp đồng vĩnh viễn. Nếu quỹ tiền điện tử của bạn tham gia vào các hoạt động này — ngay cả như một phần của chiến lược đa dạng — nó có thể được coi là một quỹ hàng hóa.

Một Nhà Điều hành Quỹ Hàng hóa (CPO) là bất kỳ người hoặc tổ chức nào kêu gọi, chấp nhận hoặc nhận tiền từ các nhà đầu tư để vận hành một quỹ hàng hóa và người chịu trách nhiệm quản lý các hoạt động giao dịch của quỹ đó.

Đối với các nhà quản lý quỹ tiền điện tử, nếu bạn đang huy động vốn từ các nhà đầu tư để giao dịch các phái sinh tiền điện tử, CFTC có thể coi bạn là một CPO. Nếu, tuy nhiên, bạn đang huy động vốn từ các nhà đầu tư chỉ để giao dịch trong các thị trường giao ngay tiền điện tử, bạn sẽ ít có khả năng được coi là một CPO cần phải đăng ký, tuy nhiên, CFTC vẫn có thể yêu cầu quyền tài phán nếu giao dịch của bạn liên quan đến việc sử dụng gian lận hoặc thao túng thị trường giao ngay cơ sở.

Các nhà quản lý quỹ tiền điện tử cũng có khả năng được coi là Nhà Cố vấn Giao dịch Hàng hóa theo CEA. Một CTA là một người mà, vì mục đích bồi thường hoặc lợi nhuận, tham gia vào kinh doanh cố vấn người khác, trực tiếp hoặc gián tiếp, về giá trị hoặc tính hợp lý của việc giao dịch trong lợi ích hàng hóa. Lợi ích hàng hóa bao gồm các phái sinh tiền điện tử như hợp đồng tương lai Bitcoin hoặc Ether, quyền chọn, hoặc các hợp đồng vĩnh viễn. Định nghĩa là mở rộng một cách có chủ đích. Nó bao phủ không chỉ những người cung cấp lời khuyên giao dịch hàng hóa, mà còn cả những người quản lý tài khoản tuỳ ý giao dịch thay mặt khách hàng.

Nếu quỹ của bạn giao dịch các tài sản tiền điện tử được coi là chứng khoán — chẳng hạn như các token có lợi suất, hợp đồng đầu tư, hoặc các tài sản khác đáp ứng kiểm tra Howey — hoặc các phái sinh dựa trên các chứng khoán đó, bạn cũng có thể cần phải đăng ký với Ủy ban Chứng khoán và Giao dịch (SEC) như một nhà cố vấn đầu tư, hoặc đủ điều kiện miễn trừ áp dụng.

Cuộc thảo luận trong bài viết này chỉ áp dụng cho các quỹ giao dịch tài sản tiền điện tử được coi là hàng hóa theo luật pháp Hoa Kỳ, chẳng hạn như Bitcoin và Ether. Mặc dù cảnh quan pháp lý còn đang thay đổi, dòng chảy hiện tại ở Hoa Kỳ dường như đang hướng đến việc phần lớn các đồng tiền blockchain gốc, stablecoin không có lợi suất, token tiện ích và thậm chí một số memecoin được coi là hàng hóa thay vì chứng khoán.

Điều đó nói rằng, vẫn chưa rõ SEC sẽ xử lý các hành động thực thi cáo buộc rằng gần 30 tài sản tiền điện tử khác nhau là chứng khoán như thế nào — kết quả có thể ảnh hưởng đáng kể đến các nghĩa vụ tuân thủ của một số quỹ tiền điện tử.

Yêu cầu Đăng ký và Báo cáo

Một nhà quản lý quỹ tiền điện tử đủ điều kiện là Nhà Điều hành Quỹ Hàng hóa hoặc Nhà Cố vấn Giao dịch Hàng hóa thường phải đăng ký với Ủy ban Giao dịch Hàng hóa Tương lai (CFTC) và trở thành thành viên của Hiệp hội Hàng hóa Tương lai Quốc gia (NFA) trước khi kêu gọi hoặc chấp nhận vốn từ nhà đầu tư.

Bước đầu tiên trong việc đăng ký là điền Mẫu 7-R cho công ty và Mẫu 8-R cho mỗi chủ sở hữu chính và người liên quan qua hệ thống đăng ký trực tuyến của NFA. Mỗi người liên quan cũng phải nộp mẫu kiểm tra lý lịch dựa trên dấu vân tay. Các chủ sở hữu chính và nhân viên nhất định có thể được yêu cầu vượt qua Kỳ thi Quốc gia Hàng hóa Tương lai Series 3 (và trong một số trường hợp, kỳ thi Quản lý Quỹ Series 31) trừ khi có sẵn miễn trừ.

Sau khi đăng ký, cả CPOs và CTAs đều phải chuẩn bị và cung cấp một Tài liệu Tiết lộ tuân thủ CFTC cho các bên tham gia hoặc khách hàng tiềm năng trước khi kêu gọi hoặc chấp nhận tiền hoặc lập mối quan hệ tư vấn. Mặc dù các yêu cầu nội dung cụ thể khác đôi chút—CPOs phải mô tả cấu trúc và điều khoản của quỹ hàng hóa, trong khi CTAs phải phác thảo chương trình giao dịch (các) và thỏa thuận tư vấn của họ—cả hai tài liệu phải chứa thông tin chi tiết về chiến lược giao dịch, các yếu tố rủi ro chính, lịch sử hiệu suất (nếu có), phí và chi phí, mâu thuẫn lợi ích và các tiết lộ quan trọng khác.

Trong mỗi trường hợp, Hiệp hội Hàng hóa Tương lai Quốc gia (NFA) phải xem xét và chấp nhận Tài liệu Tiết lộ trước khi nó có thể được sử dụng. Tài liệu phải được cập nhật và tái cấp phép ít nhất mỗi 12 tháng, và sớm hơn nếu bất kỳ thông tin quan trọng nào thay đổi, để đảm bảo rằng tất cả các nhà đầu tư hoặc khách hàng tiềm năng nhận được thông tin hiện tại, chính xác và đầy đủ.

CPOs và CTAs cũng được yêu cầu phải nộp các báo cáo quy định đang hoạt động cho Hiệp hội Hàng hóa Tương lai Quốc gia (NFA). Đối với CPOs, báo cáo chính là Mẫu CPO-PQR, báo cáo về kích thước, đòn bẩy, hoạt động giao dịch và chỉ số rủi ro của mỗi quỹ. Tùy thuộc vào tài sản quản lý của quỹ, báo cáo này có thể được yêu cầu nộp hàng quý hoặc hàng năm. Đối với CTAs, báo cáo đối tác là Mẫu PR, cung cấp thông tin về kích thước và phạm vi của kinh doanh tư vấn, bao gồm số lượng tài khoản được quản lý, tài sản được tư vấn, các lĩnh vực thị trường được giao dịch và chi tiết của các chương trình giao dịch được cung cấp. Các báo cáo này hỗ trợ sự giám sát của CFTC và NFA về đơn vị tham gia thị trường và rủi ro hệ thống.

Ngoài các báo cáo quy ước này, CPOs phải cung cấp báo cáo tài khoản định kỳ cho các bên tham gia quỹ và báo cáo hàng năm được chứng nhận bởi một kế toán viên công cộng độc lập, trong khi CTAs phải cung cấp báo cáo định kỳ cho khách hàng tư vấn theo quy định của CFTC và NFA.

Sổ sách và hồ sơ phải được duy trì theo các quy tắc của CFTC và NFA, và phải có sẵn đáp ứng ngay khi được yêu cầu. Chúng bao gồm các thỏa thuận đăng ký của nhà đầu tư, báo cáo ngân hàng, xác nhận giao dịch, tính toán hiệu suất, tài liệu tiếp thị và chính sách tuân thủ nội bộ. NFA sẽ tiến hành kiểm tra định kỳ để xác minh tuân thủ, trong đó họ mong đợi sẽ thấy các thủ tục giám sát viết chắc chắn, một cán bộ tuân thủ được chỉ định và bằng chứng rõ ràng về sự tuân thủ các quy tắc của cả CFTC và NFA.

Quan trọng là, việc đăng ký không kết thúc bằng sự phê duyệt ban đầu. Trạng thái CPO mang theo các nghĩa vụ liên tục—từ các hạn chế quảng cáo đến các quy định chống gian lận—và NFA có quyền áp đặt các biện pháp kỷ luật đối với các vi phạm. Đối với những nhà quản lý tham gia vào không gian tài sản kỹ thuật số, việc hiểu và chuẩn bị cho hạ tầng tuân thủ này ngay từ đầu có thể ngăn ngừa xung đột quy định tốn kém và gián đoạn hoạt động sau này.

Các Miễn giảm Thông thường cho CPOs và CTAs

Hai quy tắc của CFTC đặc biệt liên quan đến các nhà quản lý quỹ tiền điện tử tìm kiếm sự miễn giảm từ việc đăng ký CPO toàn diện.

Quy tắc 4.13(a)(3) – Miễn trừ “De Minimis”

Miễn trừ này áp dụng cho các CPO tiềm năng nếu:

• Quỹ hạn chế giao dịch lợi ích hàng hóa của mình tới một tỷ lệ phần trăm nhỏ của giá trị tài sản ròng (kiểm tra ký quỹ 5% hoặc kiểm tra danh nghĩa ròng 100%); và
• Tất cả các bên tham gia là nhà đầu tư được công nhận hoặc những người khác đạt tiêu chuẩn nhất định.

Dù có được miễn trừ này, bạn phải nộp thông báo điện tử về miễn trừ với NFA trước khi phụ thuộc vào nó, và các quy định chống gian lận của CEA vẫn áp dụng.

Quy tắc 4.7 – Miễn trừ Người Đủ điều kiện Đủ tiêu chuẩn (QEP)

Miễn trừ này có sẵn cho các CPO tiềm năng nếu:

• Quỹ hạn chế sự tham gia cho các Người Đủ điều kiện Đủ tiêu chuẩn (một tiêu chuẩn cao hơn các nhà đầu tư được công nhận — chủ yếu là các nhà đầu tư tổ chức và cá nhân có giá trị tài sản ròng cao với kinh nghiệm hàng hóa đáng kể); và
• CPO đồng ý hoạt động dưới các yêu cầu tiết lộ, báo cáo và lưu giữ hồ sơ giảm bớt.

Miễn giảm này được sử dụng rộng rãi bởi các quỹ tư nhân tinh vi vì nó cho phép giao dịch hàng hóa tích cực mà không cần giới hạn “de minimis”.

Cũng có một sự miễn trừ đối với việc đăng ký CTA cho các quỹ hành động như các CTA cho các quỹ của chính họ. Quy tắc 4.14(a)(4) quy định rằng nếu một quỹ chỉ đơn thuần là một CTA cho các quỹ mà nó cũng là CPO, và quỹ không cung cấp lời khuyên cho bất kỳ tài khoản hoặc quỹ nào khác, quỹ được miễ