Ви консультант з торгівлі товарами? Криптовалютні KOL під загрозою

Наступна редакційна стаття була написана Алексом Форехендом і Майклом Хандельсманом для Kelman.Law.

Прихований ризик для криптовалютних KOL: порушення правил CTA

З дозріванням ринків цифрових активів, нагляд Комісії з торгівлі товарними ф’ючерсами США (CFTC) розширився за межі традиційних товарних ринків, щоб включити деякі криптовалютні активності. Хоча більшість учасників ринку знають про правила, що регулюють операторів товарних пулів (CPO), менше обізнані про паралельну структуру для радників з товарної торгівлі (CTA) за Законом про товарні біржі (CEA)—і як ці правила можуть застосовуватися до нетрадиційних ринкових інфлюенсерів, таких як ключові лідери думок (KOL).

Для криптовалютних фондів, тренерів з торгівлі та впливових осіб у соціальних мережах важливо розуміти, коли їхня діяльність перетинає межу в територію CTA, щоб уникнути ненавмисних порушень.

Що таке радник з товарної торгівлі за CEA?

Закон про товарні біржі широко визначає радника з товарної торгівлі. CTA — це особа, яка за винагороду чи прибуток веде бізнес з надання порад іншим, прямо чи опосередковано, щодо цінності чи доцільності торгівлі товарними інтересами.

Товарні інтереси включають ф’ючерсні контракти, опціонні контракти, свопи, певні роздрібні товарні угоди з важелем, і, дедалі частіше, криптовалютні деривативи, такі як ф’ючерси, опціони чи перпетуальні свопи на Bitcoin або Ether.

Визначення має на меті бути всеохоплюючим. Воно охоплює не лише дискреційних менеджерів рахунків, що торгують від імені клієнта, але й будь-якого, хто надає поради з товарної торгівлі – чи то через особисті консультації, інформаційні бюлетені, модельні портфелі, послуги торгових сигналів або алгоритмічне програмне забезпечення.

Обов’язки з реєстрації та відповідності

Якщо не застосовується звільнення, CTA повинні:

• Зареєструватися в CFTC через Національну асоціацію ф’ючерсів (NFA);
• Подати форму 7-R для компанії і форму 8-R для кожного основного/асоційованого особи;
• Забезпечити, щоб головні або асоційовані особи склали Національний екзамен з товарних ф’ючерсів серії 3 (або отримали звільнення),
• Надати клієнтам документ з розкриття інформації, що містить встановлені розкриття ризиків та дані про ефективність;
• Вести обов’язкові книги та записи;
• Подавати періодичні звіти; і
• Дотримуватись стандартів реклами та просування NFA.

Навіть незареєстровані CTA, що покладаються на звільнення, залишаються підпорядкованими антифродовим та антиманіпуляційним положенням CFTC.

Як ключові лідери думок (KOL) можуть підпадати під визначення CTA

У сфері цифрових активів ключові лідери думок, незалежно від того, чи є вони відомими особами у Twitter, творцями контенту на YouTube, авторами Substack або хостерами спільноти на Discord, часто діляться інвестиційними перспективами з великою аудиторією. Якщо ці комунікації включають поради щодо торгівлі криптодеривативами (або іншими товарними інтересами) та надаються за винагороду, вони можуть відповідати визначенню CTA.

Зокрема, у криптосфері особи різноманітних категорій зрештою висловлюють думки щодо напрямку руху Bitcoin або іншого токена. Регуляторне питання не в тому, чи діляться думками, а в тому, чи надаються ці думки за винагороду, прямо чи опосередковано, таким чином, що це може бути розцінено як товарно-торгова порада за CEA.

Винагорода не обов’язково повинна надходити безпосередньо від підписників. Оплачувані спонсорства від торгових майданчиків, дохід від афілійованого маркетингу, преміум-підписки, гранти токенів або непряма монетизація, пов’язана з наданням ринкових коментарів, можуть бути достатніми для запуску статусу CTA.

Приклади, коли діяльність KOL може кваліфікуватись як діяльність CTA:

• Публікація оплачуваного щотижневого інформаційного бюлетеня з рекомендаціями щодо конкретних входів та виходів для ф’ючерсів на Bitcoin.
• Хостинг каналу Discord лише для підписників, де члени отримують алгоритмічні торгові сигнали для перпетуальних свопів.
• Розміщення оплачуваних відео на YouTube, які включають цілеспрямовані поради щодо стратегій з опціонами на Ether.
• Продаж програмного забезпечення або ботів, що генерують автоматичні товарно-торгові рекомендації.

Важливо, що навіть якщо KOL ніколи не виконує торгівлю для підписників, надання порад саме по собі—коли пов’язане з компенсацією—може бути достатнім, щоб CFTC розглядали їх як CTA.

Звільнення та обмежений полегшення

Деякі KOL можуть уникати реєстрації, кваліфікуючись для одного з трьох основних звільнень:

Звільнення “de minimis” за Правилом 4.13(a)(3) доступне для CTA, які консультують менше 15 осіб протягом 12 місяців, не представляють себе публічно як CTA, і для яких діяльність CTA не є основним бізнесом.

Також є звільнення для деяких видавців та добросовісних викладачів, хоча вони є вузькими та залежать від конкретних фактів.

За прецедентами та судовою практикою CFTC, особа, яка займається виключно видавництвом загальних ринкових коментарів, може уникати реєстрації CTA, за умови, що контент є:

• Неперсоніфікованим, тобто призначеним для розповсюдження широкій публіці, а не орієнтованим на обставини чи облікові записи конкретного клієнта;
• Регулярно розповсюджуваним як частина видавничого бізнесу (наприклад, газета, періодичне видання або онлайн-публікація), а не на випадковій основі для торгових клієнтів;
• Редакційно незалежним, тобто контент не підготовлено чи впливається торговою фірмою, брокером або іншою стороною з прямим фінансовим інтересом у обговорюваних торгах.

Наприклад, безкоштовний щотижневий ринковий блог, що обговорює макроекономічні тенденції на Bitcoin-ф’ючерсах без рекомендацій конкретних точок входу або виходу для конкретних осіб, може підпадати під цю зону безпеки. Але якщо той самий видавець починає відправляти “ексклюзивні” торгові сповіщення для платних підписників з точними рівнями стоп-лосів, діяльність, ймовірно, переходить у територію CTA.

Схожим чином, особа, яка надає легітимні, загальні інструкції про товарні ринки або торгові стратегії, без інструкцій чи порад для окремих угод, може кваліфікуватись як добросовісний викладач. Це може включати:

• Викладання курсів про те, як функціонують ринки ф’ючерсів;
• Пояснення, як читати книги ордерів або розраховувати маржинальні вимоги; та
• Надання історичних прикладів стратегій без заклику до їх прийняття в поточних ринкових умовах.

Тим не менш, CFTC буде звертати увагу на зміст активності під міткою “освіта”. Якщо освітній вебінар включає рекомендації в реальному часі, коли купувати або продавати конкретний перпетуальний своп, або якщо матеріали курсу включають пропрієтарні торгові сигнали для поточних ринків, ведучий може діяти як CTA. Чим більше контент переходить від навчання принципам до підштовхування до торгівлі реальними інструментами, тим більший ризик спрацьовування вимог щодо реєстрації.

Навіть якщо контент здається загальним і освітнім, CFTC також розглядає, чи представляє особа себе публічно як постачальник торгових порад і чи отримує компенсацію, пов’язану з цими порадами. Це може включати спонсорства від торгових платформ, угоди про розподіл доходів, афілійований маркетинг або прямі підписки.

Для KOL межа між законними загальними коментарями чи освітою та регульованою діяльністю CTA може бути тонкою – і часто залежить від контексту, наміру та економічних відносин з аудиторією. Оскільки CFTC застосовує ці звільнення вузько та оцінює їх у кожному конкретному випадку, опора на виключення видавця або добросовісного викладача повинна передуватися ретельним юридичним аналізом фактичного контенту, договорів компенсації та профілю аудиторії.

CFTC здійснило примусові дії проти осіб та організацій, які рекламували торгові системи або видавали торгові сигнали без належної реєстрації CTA. Наприклад, у справі проти SchoolofTrade.com, операторів онлайн-сервісу “освіти” з ф’ючерсів було визнано CTA через те, що їхні чати та відеокоментарі регулярно надавали конкретні торгові рекомендації, а вони представляли себе як експертів, які спрямовують прибуткові торги ф’ючерсами.

Зі зростанням доступності криптодеривативів – через ф’ючерси CME, офшорні біржі та протоколи на ончейні перпетуали, ризик того, що діяльність KOL перетинається з регульованими функціями CTA, зростає. Навіть якщо аудиторія KOL глобальна, юрисдикція США може бути застосована, якщо залучаються або можуть отримати доступ до контенту особи зі США. Громадянські грошові штрафи, позбавлення неправомірно отриманих коштів та заборони на торгівлю є потенційними наслідками невідповідності.

Ключові висновки

Визначення CTA в рамках CEA значно ширше, ніж багато хто усвідомлює, і воно поширюється за межі професійних менеджерів фондів на будь-яких, хто займається наданням порад з товарної торгівлі за винагороду. Для KOL у сфері цифрових активів це означає, що певний монетизований контент, послуги підписки або торгові інструменти можуть вимагати реєстрації CTA.

CFTC чітко вказав, що криптоторгові радники не звільнені від своїх обов’язків як радники з товарної торгівлі, і колишній комісар CFTC Крістін Джонсон навіть запропонувала посилення обов’язків для CTA, що надають інвестиційні поради у сфері цифрових активів.

З огляду на те, що CFTC активно контролює незареєстровану діяльність CTA на крипторинках, KOL, творці контенту та інфлюенсер-викладачі повинні звернутися за юридичною консультацією, щоб визначити, чи вимагають їхні заходи реєстрації CFTC чи кваліфікуються для звільнення. Встановлення відповідної бізнес-моделі зараз може запобігти дорогим примусовим діям у майбутньому.

У Kelman PLLC ми регулярно консультуємо клієнтів щодо того, чи застосовуються до них обов’язки CTA, і – якщо вони так – щодо ефективних стратегій реєстрації, відповідності критеріям звільнення, та програм відповідності, які можуть витримати регуляторний контроль. CFTC та NFA посилюють свій нагляд за деривативами на цифрові активи, і проактивна відповідність більше не є необов’язковою.

Якщо ви розглядаєте можливість працювати як оплачуваний KOL у криптопросторі – або в інший спосіб наразі надаєте інвестиційні поради щодо криптопродуктів – зараз саме час переконатись, що ви узгоджені з рамками Закону про товарні біржі. Якщо ви вважаєте, що ми можемо бути корисними, або для отримання додаткової інформації, будь ласка, зв’яжіться з нами тут.

Ця стаття вперше з’явилася на Kelman.law.