Чи є криптовалюта цінним папером? Частина III: Транзакції на вторинному ринку

Сам токен не завжди є цінним папером

Редакційна думка нижче написана Алексом Форехендом і Майклом Хандельсманом для Kelman.Law.

Центральним розвитком у сучасній криптоправовій юриспруденції є зростаюче визнання, що токен, як автономний цифровий об’єкт, не є автоматично цінним папером. Те, що може складати цінний папір, — це інвестиційний контракт — угода, схема або обіцянки навколо розповсюдження токена, а не сам токен.

Декілька судів вже затвердили це розмежування, найпомітнішою справою є SEC проти Ripple Labs, де суд постановив, що вторинні продажі XRP не були операціями з цінними паперами, оскільки покупці не купували, спираючись на управлінські зусилля Ripple. Юридичне значення є значним: якщо контракт є цінним папером, а не сам токен, то статус цінного паперу не автоматично поширюється на всі наступні угоди.

На даний момент, SEC схоже також прийняла цю позицію. Комісар SEC Пол Еткінс нещодавно пояснив, як “можливо, що конкретний токен був проданий як частина інвестиційного контракту в рамках розміщення цінних паперів,” але вважає, що “більшість крипто токенів, що торгуються сьогодні, самі по собі не є цінними паперами.”

Більше того, Еткінс також припустив, що токен, який колись був цінним папером, може перетворитися на щось інше, ніж цінний папір, пояснивши:

“Мережі дорослішають. Код виконується. Контроль розсіюється. Роль емітента зменшується або зникає. У певний момент покупці більше не покладаються на суттєві управлінські зусилля емітента, і більшість токенів тепер торгуються без будь-яких розумних очікувань, що конкретна команда все ще керує процесом.”

Це розмежування змінює те, як аналізуються вторинні ринки. Це означає, що купівля та продаж токенів на біржах може не складати операцій з цінними паперами, якщо ці угоди відокремлені від початкового інвестиційного контракту та очікувань, які становлять основу такого контракту.

В таких випадках, біржі, що сприяють цим угодам, можуть уникнути класифікації як брокери або біржі цінних паперів, оскільки угоди більше не нагадують інвестиційні контракти. Увага зосереджується на тому, чи зберігається зв’язок між очікуваннями, керованими цінністю емітента, та торгівлею токенами, а не на простому існуванні токена.

Коли вторинні транзакції викликають питання з цінними паперами

Той факт, що токени не є суттєво цінними паперами, не означає, що кожна вторинна ринкова транзакція безпечна. Тим, хто оцінює вторинні угоди, слід зосередити увагу на тому, чи економічна реальність угоди продовжує відображати інвестиційний контракт, навіть після того, як токени вийшли в загальне обіг.

Питання в тому, чи покупці досі покладаються — явно або неявно — на зусилля емітента для підвищення вартості токена, чи промоційні заяви або постійні маркетингові кампанії продовжують підкреслювати зростання, приводжене командою, а також чи зберігає емітент значну роль у “управлінні екосистемою”, такому як операції з казною, графіками випуску токенів, оновленнями мережі або публічними зобов’язаннями щодо дорожньої карти.

Також читайте: Чи є криптовалюта цінним папером? Частина II: Утіліті токени

Також важливо враховувати, чи покупці і розробники володіють асиметричною інформацією. Якщо інсайдери знають матеріально більше про здоров’я, прогрес або ризики проекту, ніж покупці на відкритому ринку, цей дисбаланс може підтримувати висновок, що покупці розумно покладалися на зусилля емітента.

Критично, суди визнають, що токени можуть еволюціонувати, переходячи від інструментів, схожих на цінні папери, на ранніх, залежних від емітента стадіях до активів, схожих на товари, коли децентралізація суттєво зменшує залежність від основної команди. Регулятори, однак, лише нещодавно почали приймати цей динамічний погляд, залишаючи невизначеність щодо того, коли і чи відбувається такий перехід.

Бути в курсі і дотримуватись нормативних вимог у цій динамічно змінюваній сфері важливіше, ніж коли-небудь. Незалежно від того, чи ви інвестор, підприємець або бізнес, залучені в криптовалюту, наша команда готова допомогти. Ми надаємо необхідне юридичне консультування для навігації цими захоплюючими подіями. Якщо ви вважаєте, що ми можемо допомогти, запишіться на консультацію тут.