CFTC Düzenlemelerinde Kripto Fonları için Gezinme

Aşağıdaki görüş makalesi Alex Forehand ve Michael Handelsman tarafından Kelman.Law için yazılmıştır.

Kripto Yatırım Fonları için CFTC Kurallarına Rehber

ABD düzenleyicileri giderek daha fazla Bitcoin ve Ethereum gibi dijital varlıkları emtia olarak sınıflandırdıkça, kripto fonları için düzenleyici ortam değişiyor. Yöneticiler artık yalnızca SEC’in yatırım danışmanı kurallarını yönlendirmek yerine, Emtia Borsa Yasası (CEA) ve Emtia Vadeli İşlemler Ticaret Komisyonu (CFTC) yetki alanına girebilirler.

Bu değişiklik, fon yöneticileri için hem fırsatlar hem de yükümlülükler sunar—özellikle vadeli işlemler, swap veya sürekli sözleşmeler gibi kripto türevleri ticareti yapmayı planlayanlar için. Kripto fonunuz bir emtia havuzu olarak nitelendiriliyorsa, belirli kayıt ve uyum yükümlülükleri taşıyan bir Emtia Havuz Operatörü (CPO) olabilirsiniz. Kripto fonu işletenler muhtemelen Emtia Ticaret Danışmanı (CTA) olarak da kaydolmaları gerekir.

Düzenleyici Oyuncuları Anlamak

CFTC, emtia türev piyasalarının birincil ABD düzenleyicisidir. CFTC tipik olarak nokta emtia ticaretini düzenlemez; bunun yerine emtia çıkarlarını denetler—ki bunlar, emtialar (birçok kripto varlık dahil) üzerinde vadeli işlemler, opsiyonlar ve swapları içerir. Ancak 17 C.F.R. § 180.1 uyarınca, dolandırıcılık veya manipülasyon söz konusu olduğunda CFTC’nin altta yatan nokta piyasalar üzerinde yetkisi vardır (CFTC v. McDonnell, 287 F.Supp. 3d 213 (E.D.N.Y. 2018)).

Ulusal Vadeli İşlemler Birliği (NFA), CFTC kayıtlılarının öz düzenleyici kuruluşudur. CPO veya CTA olarak kaydolursanız, NFA üyesi de olacaksınız.

Fonunuz menkul kıymetler tokenları veya diğer emtia olmayan araçları alıp satıyorsa veya yatırım danışmanı olarak da nitelendiriliyorsanız, Menkul Kıymetler ve Borsa Komisyonu (SEC) hâlâ ilgili olabilir.

Emtia Havuzları ve Emtia Havuz Operatörleri

CEA’ya göre, bir emtia havuzu, yatırımcı katkılarının katılımcılar adına emtia çıkarları ticareti yapmak üzere bir araya getirildiği herhangi bir yatırım fonu veya benzeri girişimdir.

Emtia çıkarları, vadeli işlem sözleşmeleri, vadeli işlem opsiyonları, swaplar, belirli perakende kaldıraçlı emtia işlemleri ve giderek artan bir şekilde Bitcoin ve Ether vadeli işlemleri veya sürekli sözleşmeler gibi kripto türevlerini içerir. Kripto fonunuz bu faaliyetlerle uğraşıyorsa—hatta çeşitlendirilmiş bir stratejinin parçası olarak bile—bir emtia havuzu olarak kabul edilebilir.

Bir Emtia Havuz Operatörü (CPO), yatırımcılardan bir emtia havuzunu çalıştırmak amacıyla fon talep eden, kabul eden veya alan ve bu havuzun ticaret faaliyetlerini yönetmekten sorumlu olan herhangi bir kişi veya kuruluştur.

Kripto fon yöneticileri için, eğer yatırımcılardan kripto türevleri ticareti yapmak için sermaye topluyorsanız, CFTC sizi bir CPO olarak değerlendirebilir. Ancak, yalnızca kripto nokta piyasalarında ticaret yapmak üzere yatırımcılardan sermaye topluyorsanız, kaydolması gereken bir CPO olarak görülme olasılığınız düşüktür, ancak CFTC, dolandırıcılık veya altta yatan nokta piyasalarının manipülasyonunu içeren bir ticaret yapmanız durumunda yetki talep edebilir.

Kripto fon yöneticileri, CEA uyarınca Emtia Ticaret Danışmanları olarak kabul edilmeleri de muhtemeldir. Bir CTA, tazminat veya kâr karşılığında, başkalarına doğrudan veya dolaylı olarak emtia çıkarlarının değerine veya ticaretinin tavsiyeye uygunluğuna dair danışmanlık işi yapan kişidir. Emtia çıkarları, Bitcoin veya Ether vadeli işlemleri, opsiyonları veya sürekli swaplar gibi kripto türevlerini içerir. Tanım kasıtlı olarak geniş bir kapsamdadır. Sadece emtia ticareti tavsiyesi verenleri değil, aynı zamanda müşterinin adına ticaret yapan yetkili hesap yöneticilerini de kapsar.

Fonunuz, menkul kıymet olarak kabul edilen kripto varlıkları—getiri getiren tokenlar, yatırım sözleşmeleri veya Howey testini karşılayan diğer varlıklar—veya bu menkul kıymetlere dayalı türevlerle ticaret yapıyorsa, Menkul Kıymetler ve Borsa Komisyonu (SEC) ile yatırım danışmanı olarak da kayıt yaptırmanız veya geçerli bir muafiyet almanız gerekebilir.

Bu makalede tartışılanlar, yalnızca ABD yasalarına göre Bitcoin ve Ether gibi emtia olarak kabul edilen kripto varlıklarıyla ticaret yapan fonları kapsamaktadır. Düzenleyici ortam değişken olmaya devam ederken, Amerika Birleşik Devletleri’ndeki mevcut eğilim, çoğu yerel blok zinciri kripto paralarının, getiri getirmeyen stabilcoinlerin, fayda tokenlarının ve hatta bazı memecoinlerin menkul kıymetler yerine emtia olarak ele alınmasına doğru ilerlediğini göstermektedir.

Bu arada, SEC’in neredeyse 30 farklı kripto varlığın menkul kıymet olduğunu iddia eden uygulama eylemlerini nasıl ele alacağı hâlâ görülmeyi bekliyor—bu sonuçlar, belirli kripto fonlarının uyum yükümlülüklerini önemli ölçüde etkileyebilir.

Kayıt ve Raporlama Gereklilikleri

Emtia Havuz Operatörü veya Emtia Ticaret Danışmanı olarak nitelendirilen bir kripto fon yöneticisinin, genel olarak, yatırımcı sermayesini talep etmeden veya kabul etmeden önce Emtia Vadeli İşlemler Ticaret Komisyonu’na (CFTC) kaydolması ve Ulusal Vadeli İşlemler Birliği’nin (NFA) üyesi olması gerekir.

Kayıt aşamasındaki ilk adım, NFA’nın çevrimiçi kayıt sistemi aracılığıyla firma için Form 7-R ve her bir yönetici ve ilgili kişi için Form 8-R dosyalamaktır. Her bireysel ilgili kişi ayrıca parmak izi tabanlı bir güvenlik soruşturmasına tabi tutulmalıdır. Yöneticiler ve belirli çalışanların, uygun olduğu durumlarda, bir muafiyet mevcut olmadıkça Seri 3 Ulusal Emtia Vadeli İşlemleri Sınavı‘nı (ve bazı durumlarda, Seri 31 Yönetilen Fon Sınavı’nı) geçmeleri istenebilir.

Kaydolduktan sonra, hem CPO’lar hem de CTA’lar, yatırımcıları veya müşterileri talep etmeden veya sermaye kabul etmeden önce CFTC uyumlu bir Açıklama Belgesi hazırlayıp sunmak zorundadır. Belirtilen içerik gereklilikleri biraz farklı olsa da—CPO’lar emtia havuzunun yapısını ve şartlarını açıklamalı, CTA’lar ise ticaret program(ları) ve danışmanlık düzenlemelerini belirtmelidir—her iki belge de ticaret stratejisi, anahtar risk faktörleri, performans geçmişi (varsa), ücret ve giderler, çıkar çatışmaları ve diğer önemli açıklamalar hakkında detaylı bilgi içermelidir.

Her durumda, Ulusal Vadeli İşlemler Birliği (NFA), Açıklama Belgesini kullanmadan önce incelemeli ve kabul etmelidir. Belge, en az 12 ayda bir ve herhangi bir maddi bilgi değişikliği olduğunda daha erken bir tarihte güncellenmeli ve yeniden onaylanmalı, böylece tüm potansiyel yatırımcılar veya müşteriler güncel, doğru ve eksiksiz bilgi alırlar.

CPO’lar ve CTA’lar ayrıca Ulusal Vadeli İşlemler Birliği’ne (NFA) devam eden düzenleyici dosyalamalar yapmakla yükümlüdür. CPO’lar için birincil dosyalama, her bir havuzun boyutu, kaldıraç, ticaret faaliyetleri ve risk ölçümleri hakkında bilgi veren CPO-PQR Formu‘dur. Havuzun yönetim altındaki varlıklarına bağlı olarak, bu dosyalama her çeyrek veya yıllık olarak gerekebilir. CTA’lar için, danışmanlık işinin boyutu ve kapsamı hakkında bilgi sağlayan PR Formu‘dur. Bu dosyalamalar, CFTC ve NFA’nın piyasa katılımcıları ve sistemik riski denetlemesine destek olur.

Bu düzenleyici raporların yanı sıra, CPO’lar, havuz katılımcılarına periyodik hesap bildirimleri ve bağımsız bir kamu muhasebecisi tarafından onaylanan yıllık raporlar sağlamalı, CTA’lar ise CFTC ve NFA gereksinimlerine uygun olarak danışmanlık müşterilerine periyodik beyanlar sunmalıdır.

Kitaplar ve kayıtlar, CFTC ve NFA kurallarına göre tutulmalı ve talep üzerine inceleme için hazır olmalıdır. Bunlar, yatırımcı katılım anlaşmaları, banka hesap özetleri, ticaret onayları, performans hesaplamaları, pazarlama materyalleri ve iç uyum politikalarını içerir. NFA, uygunluğu doğrulamak için periyodik kontrol yapacaktır ve bu süre zarfında sağlam yazılı denetim prosedürleri, belirlenmiş bir uyum yetkilisi ve hem CFTC hem de NFA kurallarına uyumun açık kanıtlarını görmeyi bekleyecektir.

Önemli olan, kayıt süreci yalnızca ilk onayla bitmez. CPO statüsü, reklam kısıtlamalarından dolandırıcılıkla mücadele hükümlerine kadar sürekli yükümlülükler taşır ve NFA, ihlaller için disiplin cezası uygulama yetkisine sahiptir. Dijital varlık alanına giren yöneticiler için, başlangıçta bu uyum altyapısını anlamak ve hazırlamak, maliyetli düzenleyici anlaşmazlıkları ve operasyonel kesintileri önleyebilir.

CPO’lar ve CTA’lar için Yaygın Muafiyetler

Kripto fon yöneticileri, tam CPO kaydından kurtulmak için özellikle ilgili iki CFTC kuralı bulunmaktadır.

Kural 4.13(a)(3) – “De Minimis” Muafiyeti

Bu muafiyet, potansiyel CPO’lar için geçerli olabilir eğer:

• Havuz, emtia ilgi alanı ticaretini, net varlık değeri küçük bir yüzdeyle sınırlarsa (5% marj testi veya 100% net varsayımsal test); ve
• Tüm katılımcılar, akredite yatırımcılar veya belirli diğer nitelikli kişilerse.

Bu muafiyetle bile, NFA’ya güvenmeden önce elektronik bir muafiyet bildirimi dosyalamanız gerekir ve CEA’nın dolandırıcılık karşıtı hükümleri hala geçerlidir.

Kural 4.7 – Nitelikli Uygun Kişi (QEP) Muafiyeti

Bu muafiyet, potansiyel CPO’lar için geçerli olabilir eğer:

• Havuz, katılımı Nitelikli Uygun Kişilerle sınırlandırırsa (akredite yatırımcılardan daha yüksek bir standarda sahip olanlar—genellikle kurumsal yatırımcılar ve geniş emtia deneyimine sahip yüksek net değerli bireyler); ve
• CPO, indirgenmiş açıklama, raporlama ve kayıt tutma gereklilikleriyle çalışmayı kabul ederse.

Bu muafiyet, aktif emtia ticaretine “de minimis” sınırı olmaksızın izin verdiği için sofistike özel fonlar tarafından yaygın olarak kullanılmaktadır.

Kendi havuzlarına CTA olarak hareket eden fonlar için CTA kaydından muafiyet de mevcuttur. Kural 4.14(a)(4), eğer bir fon sadece CPO olduğu havuzlar için CTA ise ve fon başka hesaplara veya havuzlara tavsiye vermiyorsa, fonun ayrı bir CTA kaydından muaf olduğunu belirtir. Bu durumda, fon CPO olarak kaydolur (veya bir muafiyet talep eder) ancak CTA olarak değil, çünkü danışmanlık faaliyeti havuz için “iç” yapılmaktadır.

Ayrıca, son 12 ayda 15’ten az müşterisi olan, CTA olarak kamuya kendini tanıtmayan ve CTA faaliyetleri ana işi olmayan fonlar için mevcut bir de minimis CTA kaydı muafiyeti de bulunmaktadır. De minimis, diğer hesap veya havuzlara tavsiye veren fonlar için güzel bir yedek olsa da ve bu nedenle Kural 4.14(a)(4) muafiyetine uygun değilse, fonun kendisi CTA amaçları için 15 müşteriden biri olarak kabul edilir eğer aynı zamanda havuz katılımcısıysa.

Exemptions Altındaki Pazarlama ve Yatırımcı Kısıtlamaları

Bir CPO veya CTA muafiyeti altında faaliyet gösterseler bile, fon yöneticileri yatırımcılara ve düzenleyicilere olan sürekli yükümlülüklerini unutmamalıdır. Muaf statüsü, fonun faaliyetlerinin riskleri, düzenleyici denetimi veya niteliği konusunda yanıltıcı beyanlar veya ihmalleri yetkilendirmez. Herhangi bir sunulan materyal, dijital varlıklar ve türevler söz konusu olduğunda yatırım stratejisine ve varlık sınıfına uygun risk açıklamaları içermelidir.

Ek olarak, muaf CPO’lar ve CTA’lar doğru ve eksiksiz kitaplar ve kayıtlar tutmalı ve CFTC veya NFA tarafından talep edilmesi halinde hızlı bir şekilde üretmeye hazır olmalıdırlar. Pratikte, bu, bir muaf kripto fonunun bile düzenleyici düzeyde dokümantasyon ve açıklama standartlarını karşılayabilecek bir uyum altyapısı uygulaması gerektiği anlamına gelir.

Kripto Fonları için Yapısal Düşünceler

CPO veya CTA kaydının veya muafiyetinin uygun olup olmadığını belirlemek, fonun yapısı ve operasyonlarının kapsamlı bir şekilde değerlendirilmesini gerektirir. Önemli bir faktör, danışmanlık ve ticaretin kapsamıdır: kripto türevleri ticaretiyle uğraşan fonlar—Bitcoin vadeli işlemleri, Ether opsiyonları veya sürekli swaplar olsun—neredeyse her zaman CEA’nın emtia havuzu tanımına girerken, yalnızca nokta stratejileri CPO ve CTA yükümlülüklerinden kaçınabilir.

Yatırımcı tabanının bileşimi de önemlidir. Kural 4.13(a)(3) veya Kural 4.7 gibi muafiyetler, sermaye toplama seçeneklerini sınırlayabilecek nitelikli yatırımcı standartlarından Nitelikli Uygun Kişi eşiklerine kadar uygunluk gereksinimlerini dayatır.

Yargı yetkisiyle ilgili hususlar da aynı derecede önemlidir, çünkü ABD yatırımcılarına pazarlanan yerli fonlar tipik olarak bir CPO ve CTA analizi gerektirir ve ABD sermayesini kabul eden denizaşırı fonlar hâlâ ABD yükümlülüklerini tetikleyebilir.

Son olarak, hem menkul kıymetler hem de emtialarla ticaret yapan melez fonlar, koordineli uyum stratejileri gerektiren örtüşen SEC ve CFTC düzenlemelerine tabi olabilir. Görüldüğü gibi, uygun yapılandırma en iyi şekilde duruma göre belirlenir, fonun tüm çıkarlarını dengeleyerek.

Kripto Fon Yöneticileri için Anahtar Çıkarımlar

Kripto fon yöneticileri için, CPO/CTA çerçevesinin etkileri basit ama önemli. Fonunuz kripto türevleri ticaretiyle uğraşıyorsa, büyük ihtimalle CEA altında bir emtia havuzu olarak faaliyet göstermektesiniz ve emtia ticaret tavsiyesi vermektesiniz. Bu durumda, havuzu yöneten kişi veya kuruluş bir CPO ve CTA olarak değerlendirilecek ve ya CFTC’ye kayıt yaptırıp bir NFA üyesi olmalı ya da—ve uygun şekilde talep etmeli—bir muafiyetten yararlanmalıdır.

En sık başvurulan muafiyetler dar bir şekilde uyarlanmıştır ve belirli yatırımcı uygunluk gereklilikleri dayatmaktadır. Hatırlamak önemlidir ki muafiyet durumu bir fonu CFTC’nin dolandırıcılık karşıtı hükümlerinden, kayıt tutma kurallarından veya uygulama yetkisinden muaf tutmaz. Bugünün düzenleyici ortamında, erken ve kasıtlı yapılandırma kararları—yargı yetkisi, yatırımcı kalifikasyon standartları ve ticaret stratejisi kapsamı—düzenleyici uyumu düzene koymada ve maliyetli düzeltici önlemlerden kaçınmada fark yaratabilir.

Bizim Bakış Açımız

Kelman PLLC’de, kripto fonlarını başlatan fon yöneticilerine, CPO yükümlülüklerinin uygulanıp uygulanmadığı ve—uygulanıyorsa—etkili kayıt stratejileri, muafiyet uygunluğu ve düzenleyici incelemeye dayanabilecek uyum programları konusunda düzenli olarak danışmanlık yapıyoruz. CFTC ve NFA, dijital varlık türevleri üzerindeki denetimlerini artırdı ve proaktif uyum artık isteğe bağlı değil.

Kripto fonu başlatmayı düşünüyorsanız—veya bir CPO veya CTA analizi yapmadan bir fon işletiyorsanız—şimdi Emtia Borsası Yasası çerçevesiyle uyumlu olduğunuzdan emin olma zamanı. Yardımcı olabileceğimizi düşünüyorsanız veya daha fazla bilgi için lütfen bizimle buradan iletişime geçin.

Bu makale ilk olarak Kelman.law’da yayınlanmıştır.