Är krypto en säkerhet? Del III: Transaktioner på sekundärmarknaden

Själva Tokenen Är Inte Alltid Värdepappret

Opinionsartikeln nedan skrevs av Alex Forehand och Michael Handelsman för Kelman.Law.

En central utveckling i modern krypto-jurisprudens är den växande insikten att en token, som står ensam som ett digitalt objekt, inte automatiskt är ett värdepapper. Vad som kan utgöra ett värdepapper är investeringskontraktet—arrangemanget, schemat, eller löftena kring tokenens distribution—snarare än själva tokenen.

Flera domstolar har nu godkänt denna distinktion, mest framträdande i SEC v. Ripple Labs, där domstolen fastställde att sekundärmarknadens försäljningar av XRP inte var värdepappersaffärer eftersom köparna inte köpte på grund av Ripples ledningsinsatser. Den rättsliga betydelsen är betydande: om kontraktet är värdepappret snarare än själva tokenen, så kopplas inte värdepappersstatusen automatiskt till alla nedströms-transaktioner.

För närvarande verkar SEC också ha antagit denna position. SEC-kommissionär Paul Atkins förklarade nyligen hur “det är möjligt att en specifik token kan ha sålts som en del av ett investeringskontrakt i en värdepapperserbjudande,” men att han tror “de flesta kryptotokens som handlas idag inte i sig själva är värdepapper.”

Dessutom föreslog Atkins också att en token som en gång var ett värdepapper kan utvecklas till något annat än ett värdepapper, och förklarade:

“Nätverk mognar. Kod skickas. Kontroll sprids. Utfärdarens roll minskar eller försvinner. Vid någon punkt förlitar sig köpare inte längre på utfärdarens grundläggande ledningsinsatser, och de flesta tokens handlas nu utan någon rimlig förväntan att ett specifikt team fortfarande är vid rodret.”

Denna distinktion omformar hur sekundära marknader analyseras. Det innebär att köp och försäljning av tokens på börser kanske inte utgör värdepappersaffärer om dessa affärer är frikopplade från det ursprungliga investeringskontraktet och förväntningarna som är grundläggande för det kontraktet.

I sådana fall kan börser som underlättar dessa affärer undvika klassificering som värdepappersmäklare eller börser, eftersom transaktionerna inte längre liknar investeringskontrakt. Utredningen handlar om huruvida länken mellan emittentdrivna värdeförväntningar och token-handeln består, snarare än om tokenens blotta existens.

När Sekundära Transaktioner Skapar Värdepappersfrågor

Det faktum att tokens inte i sig själva är värdepapper betyder inte att varje sekundärmarknadstransaktion är säker. De som utvärderar sekundära affärer bör fokusera på om den ekonomiska verkligheten av transaktionen fortsätter att spegla ett investeringskontrakt, även efter att tokens har kommit i allmän cirkulation.

Undersökningen är om köpare fortfarande förlitar sig—explicit eller implicit—på emittentens insatser för att driva tokenens värde, om marknadsföringsuttalanden eller pågående marketingkampanjer fortsätter att betona tillväxt driven av teamet, och om emittenten upprätthåller en betydande roll i “ekosystemledning,” såsom treasury-operationer, token-utfärdelsescheman, nätverksuppgraderingar eller offentliga färdplanåtaganden.

Läs också: Är Krypto Ett Värdepapper? Del II: Verktygstokens

Det är också viktigt att överväga om köpare och utvecklare har asymmetrisk information. Om insiders vet betydligt mer om projektets hälsa, framsteg eller risker än öppna marknadens köpare, kan den obalansen stödja ett fynd att köpare rimligen förlitade sig på emittentens insatser.

Kritiskt erkänner domstolar att tokens kan utvecklas, skifta från värdepappersliknande instrument under tidiga, emittentberoende skeden till varulika tillgångar när decentralisering meningsfullt minskar beroendet av ett kärnteam. Regulatorerna har dock nyligen börjat omfamna denna dynamiska syn, vilket lämnar osäkerhet kring när eller om en sådan övergång sker.

Att vara informerad och följa regelverket i detta föränderlig landskap är mer kritiskt än någonsin. Oavsett om du är en investerare, entreprenör eller företag som är involverat i kryptovaluta, är vårt team här för att hjälpa till. Vi erbjuder den juridiska rådgivning som behövs för att navigera i dessa spännande utvecklingar. Om du tror att vi kan hjälpa till, boka en konsultation här.