Navigacija po predpisih CFTC za kripto sklade

Naslednji mnenjski članek sta napisala Alex Forehand in Michael Handelsman za Kelman.Law.

Vodič po pravilih CFTC za investicijske sklade s kriptovalutami

Ker ameriški regulatorji vse pogosteje klasificirajo digitalna sredstva, kot sta Bitcoin in Ethereum, kot blago, se regulativno okolje za kriptoposlovne sklade spreminja. Namesto da bi upravljavci usklajevali zgolj pravila SEC o svetovalcih za investicije, lahko zdaj zapadejo pod Zakon o trgovanju s surovinami (CEA) in jurisdikcijo Komisije za trgovanje s terminskimi pogodbami na surovine (CFTC).

Ta sprememba odpira tako priložnosti kot obveznosti za upravljavce skladov — še posebej za tiste, ki želijo trgovati s kriptoderivati, kot so terminske pogodbe, zamenjave ali večne pogodbe. Če se vaš kripto sklad kvalificira kot blagovni bazen, ste lahko upravljavec blagovnega bazena (CPO)—imenovanje, ki nosi določene obveznosti registracije in skladnosti. Tisti, ki upravljajo kripto sklad, se bodo verjetno morali tudi registrirati kot svetovalci za trgovanje z blagom (CTA).

Razumevanje regulativnih igralcev

CFTC je glavni regulator v ZDA za trge surovinskih derivatov. CFTC običajno ne ureja trgovanja s spot blagom; namesto tega nadzira interese surovin — kamor spadajo terminske pogodbe, opcije in zamenjave na surovine (vključno z mnogimi kripto sredstvi). V skladu s 17 C.F.R. § 180.1 ima CFTC pa vendar jurisdikcijo nad temeljnimi spot trgi, ko je vpletena prevara ali manipulacija (CFTC proti McDonnell, 287 F.Supp. 3d 213 (E.D.N.Y. 2018)).

Nacionalno združenje za terminske pogodbe (NFA) je samoregulativna organizacija za registrirane pri CFTC. Če se registrirate kot CPO ali CTA, boste prav tako postali član NFA.

Komisija za vrednostne papirje in borzo (SEC) ostaja relevantna, če vaš sklad trguje z žetoni vrednostnih papirjev ali drugimi inštrumenti, ki niso surovine, ali če se kvalificirate tudi kot investicijski svetovalec.

Blagovni bazeni in upravljavci blagovnih bazenov

Po CEA je blagovni bazen katerikoli investicijski sklad ali podobno podjetniško podjetje, v katerem se prispevki vlagateljev združujejo za trgovanje z blagovnimi interesi v imenu udeležencev.

Blagovni interesi vključujejo terminske pogodbe, opcije na terminske pogodbe, zamenjave, nekatere maloprodajne vzvodne surovinske transakcije in vse bolj tudi kripto derivate, kot so terminske pogodbe na Bitcoin in Ether ali večne pogodbe. Če vaš kripto sklad sodeluje v teh dejavnostih — tudi kot del diverzificirane strategije — je lahko označen kot blagovni bazen.

Upravljavec blagovnega bazena (CPO) je katerakoli oseba ali subjekt, ki snubi, sprejema ali prejema sredstva od vlagateljev za namen upravljanja blagovnega bazena in je odgovoren za upravljanje trgovalnih dejavnosti tega bazena.

Za upravljavce kripto skladov, če zbirate kapital od vlagateljev za trgovanje s kripto derivati, vas lahko CFTC obravnava kot CPO. Če pa zbirate kapital od vlagateljev izključno za trgovanje na spot kripto trgih, verjetno ne boste obravnavani kot CPO, ki bi se moral registrirati, čeprav CFTC še vedno lahko zahteva jurisdikcijo, če vaše trgovanje vključuje uporabo prevare ali manipulacije na temeljnih spot trgih.

Upravljavci kripto skladov bodo verjetno obravnavani tudi kot svetovalci za trgovanje z blagom po CEA. CTA je oseba, ki se za nadomestilo ali profit ukvarja z poslovanjem svetovanja drugim, neposredno ali posredno, glede vrednosti ali priporočljivosti trgovanja z blagovnimi interesi. Blagovni interesi vključujejo kripto derivate, kot so terminske pogodbe na Bitcoin ali Ether, opcije ali večne zamenjave. Definicija je namenoma široka. Obsega ne le tiste, ki ponujajo svetovanje za trgovanje z blagom, temveč tudi upravljavce računov, ki trgujejo v imenu strank.

Če vaš sklad trguje s kripto sredstvi, ki so opredeljena kot vrednostni papirji — kot so žetoni, ki prinašajo donose, investicijske pogodbe ali druga sredstva, ki izpolnjujejo Howey test — ali z derivati na te vrednostne papirje, se boste morda morali registrirati pri Komisiji za vrednostne papirje (SEC) kot investicijski svetovalec ali izpolniti neko ustrezno izjemo.

Diskusija v tem članku se nanaša samo na sklade, ki trgujejo s kripto sredstvi, ki se po ameriški zakonodaji štejejo za surovine, kot so Bitcoin in Ether. Medtem ko regulativno okolje ostaja fluidno, trenutni trend v Združenih državah kaže, da se večina domačih blockchain kovancev, stabilnih kovancev brez donosa, uporabniških žetonov in celo nekaterih memecoins obravnava kot surovine, ne pa kot vrednostni papirji.

Vseeno pa še ni jasno, kako bo SEC obravnavala svoje izvršilne akcije, ki domnevajo, da je skoraj 30 različnih kripto sredstev vrednostnih papirjev — rezultati, ki bi lahko bistveno vplivali na obveznosti skladnosti nekaterih kripto skladov.

Registracijske in poročevalske zahteve

Menedžer kripto sklada, ki se kvalificira kot upravljavec blagovnega bazena ali svetovalec za trgovanje z blagom, mora na splošno registrirati pri Komisiji za trgovanje s terminskimi pogodbami na surovine (CFTC) in postati član Nacionalnega združenja za terminske pogodbe (NFA) preden zaprosi ali sprejme kapital investitorjev.

Prvi korak v registraciji je oddaja Obrazca 7-R za podjetje in Obrazca 8-R za vsakega ključnega osebja in pridruženih oseb prek NFAjevega spletnega registra. Vsaka pridružena oseba mora prav tako predložiti preverjanje preteklosti na podlagi prstnih odtisov. Vodilni in določeni zaposleni bodo morda morali opraviti Nacionalni izpit za terminske pogodbe na blago serije 3 (in v nekaterih primerih tudi izpit za obvladovane sklade serije 31), razen če je na voljo oprostitev.

Ko so enkrat registrirani, morajo tako CPO kot CTA pripraviti in dostaviti razkritveni dokument, ki je v skladu s CFTC, bodočim udeležencem ali strankam preden ti zaprosijo ali sprejmejo sredstva ali vstopijo v svetovalno razmerje. Medtem ko se posebne vsebinske zahteve nekoliko razlikujejo — CPO morajo opisati strukturo in pogoje blagovnega bazena, medtem ko morajo CTA opisati svoje trgovanje program(e) in svetovalne aranžmaje — morajo oba dokumenta vsebovati podrobne informacije o trgovinskih strategijah, glavnih tveganjih, zgodovini uspešnosti (če je na voljo), provizijah in stroških, konfliktih interesov ter drugih pomembnih razkritjih.

V vsakem primeru mora Nacionalno združenje za terminske pogodbe (NFA) pregledati in sprejeti razkritveni dokument, preden se lahko uporabi. Dokument je treba posodobiti in ponovno potrditi vsaj vsakih 12 mesecev in prej, če se katera koli materialna informacija spremeni, da se zagotovi, da vsi morebitni vlagatelji ali stranke prejmejo trenutne, točne in popolne informacije.

CPO in CTA morajo prav tako oddati tekoče regulativne vloge Nacionalnemu združenju za terminske pogodbe (NFA). Za CPO je glavna vloga Obrazec CPO-PQR, ki poroča o velikosti bazena, vzvoda, trgovalnih dejavnostih in tveganostnih metrikah. Odvisno od sredstev bazena je to vložek morda potreben četrtletno ali letno. Za CTA je ustrezen obrazec Obrazec PR, ki zagotavlja informacije o velikosti in obsegu svetovalnega poslovanja, vključno s številom usmerjenih računov, sredstev pod svetovanjem, tržnih sektorjev, ki so predmet trgovanja, in podrobnostmi o ponujenih trgovalnih programih. Ti vložki podpirajo nadzor nad udeleženci na trgu in sistemska tveganja s strani CFTC in NFA.

Poleg teh regulativnih poročil morajo CPO zagotavljati periodične izpise računov udeležencem bazena in letna poročila, ki jih potrdi neodvisni javni računovodja, medtem ko morajo CTA zagotavljati periodične izpise svetovalnim strankam v skladu z zahtevami CFTC in NFA.

Knjige in evidence morajo biti vzdrževani v skladu s pravili CFTC in NFA ter morajo biti na voljo za pregled na zahtevo. Sem spadajo sporazumi o naročninah vlagateljev, bančni izpiski, potrdila trgovine, izračuni uspešnosti, trženjski materiali in notranje politike skladnosti. NFA bo izvajalo periodične preglede za preverjanje skladnosti, med katerimi bodo pričakovali, da bodo dokazali robustne pisne nadzorne postopke, določenega uradnika za skladnost in jasno dokazilo o spoštovanju pravil CFTC in NFA.

Pomembno je, da se registracija ne konča z začetno odobritvijo. Status CPO prinaša nadaljnje obveznosti — od omejitev oglaševanja do določb proti prevaram — in NFA ima pooblastilo, da uvede disciplinski ukrep za kršitve. Za vodje, ki vstopajo v prostor digitalnih sredstev, je razumevanje in priprava na to infrastrukturo skladnosti od začetka lahko preprečevanje dragih regulativnih sporov in operacijskih motenj kasneje.

Pogoste izjeme za CPO in CTA

Dve pravili CFTC sta še posebej pomembni za upravljavce kripto skladov, ki iščejo olajšavo od polne registracije CPO.

Pravilo 4.13(a)(3) – Izvzeta “De Minimis”

Ta izjema je na voljo za potencialne CPO, če:

• Bazen omejuje trgovanje s blagovnimi interesi na majhen odstotek neto vrednosti sredstev (test faktorja 5% ali 100% neto nacionalni test); in
• Vsi udeleženci so akreditirani investitorji ali določene druge kvalificirane osebe.

Tudi s to izjemo morate pred zanašanjem nanjo vložiti elektronsko obvestilo o izjemi pri NFA, določbe proti prevaram CEA pa še vedno veljajo.

Pravilo 4.7 – Izvzeta kvalificirana upravičena oseba (QEP)

Ta izvzeta je na voljo potencialnim CPO, če:

• Bazen omejuje udeležbo na kvalificirane upravičene osebe (višji standard kot akreditirani investitorji — na splošno institucionalni vlagatelji in posamezniki z visokim neto vrednostjo in poznavanjem surovin); in
• CPO se strinja z omejenimi zahtevami o razkritju, poročanju in vodenju evidenc.

Ta izvzeta je široko uporabljena s strani sofisticiranih zasebnih skladov, saj omogoča aktivno trgovanje s surovinami brez limita “de minimis”.

Obstaja tudi izvzeta za registracijo CTA za sklade, ki delujejo kot CTA za svoje lastne bazene. Pravilo 4.14(a)(4) določa, če je sklad CTA le za bazene, za katere je tudi CPO, in sklad ne nudi nasvetov za nobene druge račune ali bazene, je sklad izvzet iz ločene registracije CTA. V tem primeru se sklad registrira (ali zahteva izjemo) kot CPO, ne pa kot CTA, saj je svetovalna dejavnost “notranja” za bazen.

Obstaja tudi “de minimis” izvzeta za registracijo CTA, ki je na voljo skladom, ki: (i) imajo manj kot 15 strank v zadnjih 12 mesecih, (ii) se ne predstavljajo javnosti kot CTA, in (iii) katerih dejavnost CTA ni njihova primarna poslovna dejavnost. Medtem ko je “de minimis” lepo odzivno sredstvo za sklade, ki svetujejo drugim računom ali bazenom, in zato ne izpolnjujejo pogojev za izvzetje po pravilu 4.14(a)(4), se sklad sam šteje za eno od petnajstih strank za namene CTA, če je prav tako udeleženec v bazenu.

Omejitve za trženje in vlaganje pod izjemami

Tudi ko poslujejo pod izjemo za CPO ali CTA, morajo upravljavci skladov ostati pazljivi na svoje tekoče obveznosti do vlagateljev in regulatorjev. Izvzeti status ne dovoljuje zavajajočih izjav ali opustitev glede tveganj, regulativnega nadzora ali narave dejavnosti sklada. Vsak promocijski material mora vsebovati opozorila o tveganju, ki so primerna za investicijsko strategijo in razred premoženja, zlasti če gre za digitalna sredstva in derivate.

Poleg tega morajo izvzeti CPO in CTA vzdrževati točne in popolne knjige in evidence ter biti pripravljeni, da jih hitro posredujejo, če jih zahteva CFTC ali NFA. V praksi to pomeni, da bi moral tudi izvzeti kripto sklad izvajati strukturo skladnosti, ki je sposobna zadostiti dokumentacijskim in razkrijevalnim standardom na ravni regulatorjev.

Premisleki o strukturi za kripto sklade

Določanje, ali je registracija CPO ali CTA ali izvzeta primerna, zahteva temeljito oceno strukture in operacij sklada. Ključni dejavnik je obseg svetovanja in trgovanja: skladi, ki se ukvarjajo s kripto derivati — bodisi terminske pogodbe na Bitcoin, opcije na Ether ali večne zamenjave — bodo skoraj vedno padli v definicijo blagovnega bazena po CEA, medtem ko lahko strategije, ki se ukvarjajo le s promptnimi transakcijami, izognejo obveznostim CPO in CTA popolnoma.

Sestava baze vlagateljev je tudi pomembna. Izvzete kot pravilo 4.13(a)(3) ali pravilo 4.7 postavljajo zahteve glede upravičenosti, ki se lahko gibljejo od standardov akreditiranega investitorja do standardov kvalificiranih upravičenih oseb, kar lahko omeji možnosti zbiranja kapitala.

Premisleki o jurisdikciji so prav tako pomembni, saj domači skladi, ki se tržijo ameriškim vlagateljem, običajno zahtevajo analizo CPO in CTA, medtem ko lahko offshore skladi še vedno sprožijo obveznosti v ZDA, če sprejemajo ameriški kapital.

Končno, hibridni skladi, ki trgujejo tako z vrednostnimi papirji kot s surovinami, so lahko predmet prekrivanja SEC in CFTC regulacije, kar zahteva usklajene strategije za skladnost. Kot je razvidno, je ustrezna struktura najbolje določena na primeru posamično, ob upoštevanju vseh interesov sklada.

Ključni poudarki za upravljavce kripto skladov

Za upravljavce kripto skladov so implikacije okvira CPO/CTA jasne, vendar pomembne. Če se vaš sklad ukvarja s trgovanje s kripto derivati, obstaja velika verjetnost, da deluje kot blagovni bazen po CEA in ponuja nasvete za trgovanje z blagom. V tem primeru bo oseba ali entiteta, ki upravlja bazen, označena kot CPO in CTA ter se mora registrirati pri CFTC in postati član NFA ali se kvalificirati za — in pravilno zahtevati — izjemo.

Najbolj pogosto uveljavljene izjeme so ozko usmerjene in postavljajo specifične zahteve za upravičenost vlagateljev. Pomembno je zapomniti, da izvzeti status ne ščiti sklada pred določbami CFTC proti prevaram, pravili o vodenju dokumentacije ali izvršilno avtoriteto. V današnjem regulativnem okolju lahko zgodnje in premišljene strukturne odločitve — ki zajemajo jurisdikcijo, standarde za kvalifikacije vlagateljev in strategijo trgovanja — pomenijo razliko med poenostavljeno skladnostjo in dr

agse remedialne ukrepe.

Naša perspektiva

Pri Kelman PLLC redno svetujemo upravljavcem skladov, ki lansirajo kripto sklade, ali so obveznosti CPO aplicirane, in—kadar so—o učinkovitih registracijskih strategijah, upravičenosti za izjemanje in programih skladnosti, ki lahko zdržijo regulativni pregled. CFTC in NFA sta povečevala svoj nadzor nad derivati digitalnih sredstev in proaktivna skladnost ni več opcijska.

Če razmišljate o lansiranju kripto sklada — ali že upravljate enega brez analize CPO ali CTA — je zdaj čas, da zagotovite, da ste usklajeni z okvirom Zakona o trgovanju s surovinami. Če menite, da bi vam lahko pomagali, ali želite več informacij, nas prosimo, kontaktirajte tukaj.

Ta članek je bil prvotno objavljen na Kelman.law.