Является ли криптовалюта ценной бумагой? Часть III: Операции на вторичном рынке

Сам токен не всегда является ценной бумагой

Мнение ниже было написано Алексом Форхэндом и Майклом Хэндлсманом для Kelman.Law.

Ключевое развитие в современной крипто-юриспруденции заключается в растущем признании того, что токен, рассматриваемый сам по себе как цифровой объект, не является автоматически ценной бумагой. Тем, что может являться ценной бумагой, является инвестиционный контракт — договоренность, схема или обещания, связанные с распространением токена, а не сам токен.

Несколько судов теперь поддерживают это различие, наиболее заметно в SEC против Ripple Labs, где суд постановил, что вторичные рыночные продажи XRP не были сделками с ценными бумагами, потому что покупатели не покупали на основании управленческих усилий Ripple. Юридическая значимость велика: если контракт является ценной бумагой, а не сам токен, то статус ценной бумаги не автоматически применяется ко всем последующим сделкам.

На данный момент SEC, кажется, также приняла эту позицию. Комиссар SEC Пол Аткс недавно объяснил, как “возможно, что определенный токен мог быть продан как часть инвестиционного контракта в предложении ценных бумаг,” но он считает “что большинство крипто-токенов, торгующихся сегодня, не являются сами по себе ценными бумагами.”

Более того, Аткс также предположил, что токен, который когда-то был ценной бумагой, может превратиться в нечто иное, объяснив:

“Сети созревают. Код поставляется. Контроль рассеивается. Роль эмитента уменьшается или исчезает. В какой-то момент покупатели больше не полагаются на существенные управленческие усилия эмитента, и большинство токенов теперь торгуются без каких-либо разумных ожиданий, что определенная команда все еще у руля.”

Это различие изменяет то, как анализируются вторичные рынки. Это означает, что покупка и продажа токенов на биржах могут не представлять собой сделки с ценными бумагами, если эти сделки не связаны с исходным инвестиционным контрактом и ожиданиями, лежащими в основе этого контракта.

В таких случаях биржи, способствующие этим сделкам, могут избежать классификации как брокеров или бирж ценных бумаг, потому что сделки больше не напоминают инвестиционные контракты. Исследование сосредотачивается на том, существует ли связь между ожидаемой эмитентом ценностью и сделкой с токеном, а не на простом существовании токена.

Когда вторичные сделки вызывают вопросы с ценными бумагами

Тот факт, что токены не по своей сути являются ценными бумагами, не означает, что каждая сделка на вторичном рынке безопасна. Те, кто оценивает вторичные сделки, должны сосредоточиться на том, продолжает ли экономическая реальность сделки отражать инвестиционный контракт, даже после того, как токены вошли в общую циркуляцию.

Исследование заключается в том, полагаются ли покупатели по-прежнему — явно или неявно — на усилия эмитента для увеличения ценности токена, продолжают ли рекламные заявления или текущие маркетинговые кампании акцентировать рост, обусловленный командой, и сохраняет ли эмитент значительную роль в “управлении экосистемой,” таком как казначейские операции, графики выпуска токенов, обновления сети или публичные обязательства по дорожной карте.

Также читайте: Является ли криптовалюта ценной бумагой? Часть II: Утилити-токены

Также важно учитывать, обладают ли покупатели и разработчики асимметричной информацией. Если инсайдеры знают существенно больше о состоянии проекта, его прогрессе или рисках, чем покупатели на открытом рынке, этот дисбаланс может поддержать вывод о том, что покупатели разумно полагались на усилия эмитента.

Критически важно, что суды признают, что токены могут эволюционировать, переходя от инструментов, похожих на ценные бумаги, в начале, когда они зависят от эмитента, к активам, напоминающим товары, когда децентрализация существенно снижает зависимость от основной команды. Однако, регуляторы только недавно начали принимать эту динамическую точку зрения, оставляя неопределенность о том, когда или происходят ли такие переходы.

Быть осведомленным и соблюдать правила в этой развивающейся области более критично, чем когда-либо. Независимо от того, являетесь ли вы инвестором, предпринимателем или бизнесом, связанным с криптовалютой, наша команда готова помочь. Мы предоставляем юридические консультации, необходимые для навигации по этим интересным изменениям. Если вы считаете, что мы можем помочь, запланируйте консультацию здесь.