Você é um Consultor de Negociação de Commodities? KOLs de Cripto em Risco

O seguinte editorial de opinião foi escrito por Alex Forehand e Michael Handelsman para Kelman.Law.

O Risco Oculto para KOLs de Cripto: Infringir as Regras de CTA

À medida que os mercados de ativos digitais amadurecem, a Comissão de Negociação de Futuros de Commodities (CFTC) expandiu sua supervisão além dos mercados tradicionais de commodities para incluir certas atividades de criptomoedas. Enquanto a maioria dos participantes do mercado está ciente das regras que regem os Operadores de Pool de Commodities (CPOs), poucos apreciam o quadro paralelo para Conselheiros de Negociação de Commodities (CTAs) sob o Commodity Exchange Act (CEA)—e como essas regras podem se aplicar a influenciadores de mercado não tradicionais, como Líderes de Opinião Chave (KOLs). Para fundos de criptomoedas, educadores de negociação e personalidades influentes nas redes sociais, entender quando suas atividades cruzam a linha para o território de CTA é fundamental para evitar violações inadvertidas.

O Que É um Conselheiro de Negociação de Commodities Sob o CEA?

O Commodity Exchange Act define Conselheiro de Negociação de Commodities de forma ampla. Um CTA é uma pessoa que, por compensação ou lucro, se engaja no negócio de aconselhar outros, direta ou indiretamente, sobre o valor ou a conveniência de negociar em interesses de commodities. Os interesses de commodities incluem contratos futuros, contratos de opções, swaps, certas transações de commodities com alavancagem no varejo e, cada vez mais, derivativos de cripto como futuros de Bitcoin ou Ether, opções ou swaps perpétuos. A definição é intencionalmente expansiva. Abrange não só gerentes de contas discricionárias que negociam em nome de um cliente, mas também qualquer pessoa que fornece conselhos de negociação de commodities — seja por meio de consultas individuais, newsletters, portfólios modelo, serviços de sinais de negociação ou software algorítmico.

Obrigação de Registro e Conformidade

A menos que uma isenção se aplique, CTAs devem:

• Registrar-se na CFTC através da Associação Nacional de Futuros (NFA);
• Preencher o Formulário 7-R para a empresa e o Formulário 8-R para cada principal/pessoa associada;
• Que os principais ou pessoas associadas passem no Exame Nacional de Futuros de Commodities da Série 3 (ou obtenham uma dispensa),
• Fornecer aos clientes um Documento de Divulgação contendo divulgações de risco prescritas e dados de desempenho;
• Manter os livros e registros exigidos;
• Arquivar relatórios periódicos; e
• Adotar normas de publicidade e promoção da NFA.

Mesmo CTAs não registrados que dependem de uma isenção permanecem sujeitos às disposições anti-fraude e anti-manipulação da CFTC.

Como Líderes de Opinião Chave (KOLs) Podem Se Qualificar como CTAs

No espaço de ativos digitais, Líderes de Opinião Chave—sejam eles personalidades proeminentes no Twitter, criadores de conteúdo no YouTube, autores do Substack, ou anfitriões de comunidades no Discord—frequentemente compartilham perspectivas de investimento com grandes audiências. Se essas comunicações incluem conselhos sobre negociação de derivativos de criptomoeda (ou outros interesses de commodities) e são dadas por compensação, elas podem satisfazer a definição de CTA. No espaço cripto em particular, personalidades de todo tipo eventualmente opinam sobre para onde o Bitcoin—ou algum outro token—está indo. A questão regulatória não é se opiniões são compartilhadas, mas se essas opiniões são fornecidas por compensação, direta ou indiretamente, de uma maneira que possa ser considerada conselho de negociação de commodities sob o CEA. A compensação não precisa vir diretamente dos assinantes. Patrocínios pagos de plataformas de negociação, receita de marketing de afiliados, assinaturas premium, concessões de tokens, ou monetização indireta ligada à oferta de comentários de mercado podem ser suficientes para acionar o status de CTA. Exemplos Onde a Atividade do KOL Pode Se Qualificar como Atividade de CTA:

• Publicar uma newsletter semanal paga recomendando entradas e saídas específicas para futuros de Bitcoin.
• Hospedar um canal no Discord apenas para assinantes onde os membros recebem sinais de negociação algorítmica para swaps perpétuos.
• Publicar vídeos pagos no YouTube que incluam conselhos específicos sobre estratégias de opções de Ether.
• Vender software ou bots que geram recomendações de negociação de commodities automatizadas.

Importante, mesmo que um KOL nunca execute negociações para seguidores, fornecer o conselho sozinho—quando vinculado à compensação—pode ser suficiente para que a CFTC os considere como um CTA.

Isenções e Alívio Limitado

Alguns KOLs podem evitar o registro qualificando-se para uma das três principais isenções: A isenção de “minimis” sob Regra 4.13(a)(3) está disponível para CTAs que aconselham menos de 15 pessoas em um período de 12 meses, não se apresentam publicamente como um CTA, e para quem a atividade de CTA não é seu negócio principal. Existem também isenções para certos editores e educadores genuínos, embora estas sejam estreitas e específicas aos fatos. Sob precedentes da CFTC e jurisprudência, uma pessoa engajada exclusivamente no negócio de publicar comentários gerais de mercado pode evitar o registro como CTA, desde que o conteúdo seja:

• Impessoal, significando que é destinado à distribuição ao público em geral, não adaptado às circunstâncias ou conta de um cliente específico;
• Regularmente disseminado como parte de um negócio de publicação (p. ex., um jornal, periódico ou publicação online), em vez de uma base ad hoc para clientes de negociação; e
• Editorialmente independente, significando que o conteúdo não é preparado para ou influenciado por uma empresa de negociação, corretor ou outra parte com interesse financeiro direto nas negociações sendo discutidas

Por exemplo, um blog de mercado semanal gratuito que discuta tendências macroeconômicas em futuros de Bitcoin sem recomendar pontos de entrada ou saída específicos para indivíduos específicos pode se enquadrar nesta zona segura. Mas se o mesmo editor começar a enviar alertas de negociação “exclusivos” para assinantes pagos com níveis precisos de stop-loss, a atividade provavelmente passa para o território de CTA. Da mesma forma, uma pessoa que fornece instrução legítima e geral sobre mercados de commodities ou estratégias de negociação—sem direcionar ou aconselhar transações individuais—pode se qualificar como um educador genuíno. Isso pode incluir:

• Ensinar cursos sobre como funcionam os mercados futuros;
• Explicar como ler livros de ordens ou calcular requisitos de margem; e
• Fornecendo exemplos históricos de estratégias sem incentivar a adoção nas condições atuais de mercado.

No entanto, a CFTC irá além do rótulo “educação” para ver a substância da atividade. Se um webinar “educacional” incluir recomendações em tempo real sobre quando comprar ou vender um swap perpétuo específico, ou se os materiais do curso incluírem sinais de negociação proprietários para mercados atuais, o apresentador pode estar atuando como um CTA. Quanto mais o conteúdo sai dos princípios de ensino para incentivar negociações em instrumentos reais, maior o risco de acionar requisitos de registro.

Mesmo se o conteúdo parecer ser geral e educacional, a CFTC considera se a pessoa está se apresentando ao público como um provedor de conselhos de negociação e se recebe compensação ligada a esse conselho. Isso pode incluir patrocínios de plataformas de negociação, acordos de compartilhamento de receita, marketing de afiliados, ou taxas de assinatura direta. Para KOLs, a linha entre comentários gerais legais ou educação e atividade de CTA regulamentada pode ser tênue—e muitas vezes depende do contexto, intenção e relacionamento econômico com o público. Como a CFTC aplica essas isenções de forma restrita e as avalia caso a caso, a dependência de qualquer uma das isenções de editor ou educador genuíno deve ser precedida por uma análise legal cuidadosa do conteúdo real, arranjos de compensação e perfil do público. A CFTC já tomou ações de aplicação contra indivíduos e entidades que promoveram sistemas de negociação ou emitiram sinais de negociação sem a devida inscrição como CTA. Por exemplo, no caso da CFTC contra SchoolofTrade.com, operadores de um serviço online de “educação” de futuros foram considerados CTAs porque suas salas de bate-papo e comentários em vídeo regularmente forneciam recomendações de negociação específicas, e eles se promoviam como especialistas em guiar negociações lucrativas de futuros. À medida que os derivados de criptomoedas se tornam mais acessíveis—através de futuros do CME, bolsas offshore, e protocolos perpétuos on-chain—o risco de que a atividade de KOL se sobreponha às funções reguladas de CTA aumenta. Mesmo que o público de um KOL seja global, a jurisdição dos EUA pode ser aplicada se pessoas dos EUA forem solicitadas ou puderem acessar o conteúdo. Multas civis monetárias, devolução de lucros, e proibições de negociação são todas consequências potenciais de não conformidade.

Principais Conclusões

A definição do CEA de Conselheiro de Negociação de Commodities é muito mais ampla do que muitos imaginam, e se estende além de gerentes de fundos profissionais para qualquer pessoa no negócio de fornecer conselhos de negociação de commodities por compensação. Para KOLs no espaço de ativos digitais, isso significa que certos conteúdos monetizados, serviços de assinatura ou ferramentas de negociação podem acionar requisitos de registro como CTA. A CFTC deixou claro que os conselheiros de negociação de criptografia não estão isentos de seus deveres como Conselheiros de Negociação de Commodities, e a ex-comissária da CFTC Kristin Johnson até mesmo sugeriu deveres aumentados para CTAs que fornecem conselhos de investimento no espaço de ativos digitais. Com a CFTC policiando ativamente a atividade de CTA não registrada em mercados cripto, KOLs, criadores de conteúdo, e influenciadores-educadores devem buscar aconselhamento jurídico para determinar se suas atividades exigem registro na CFTC ou qualificam para uma isenção. Construir um modelo de negócios em conformidade agora pode prevenir ações de execução custosas mais tarde. Na Kelman PLLC, aconselhamos regularmente clientes sobre se as obrigações de CTA se aplicam e—se aplicáveis—sobre estratégias de registro eficientes, elegibilidade para isenção, e programas de conformidade que possam resistir ao escrutínio regulatório. A CFTC e a NFA têm aumentado sua supervisão dos derivativos de ativos digitais, e a conformidade proativa não é mais opcional. Se você está considerando operar como um KOL pago no espaço cripto—ou atualmente fornecendo conselhos de investimento relacionados a produtos de criptomoeda—agora é a hora de garantir que você está alinhado com o quadro do Commodity Exchange Act. Se você acredita que podemos ser de ajuda, ou para mais informações, por favor entre em contato conosco aqui. Este artigo apareceu originalmente em Kelman.law.