Er krypto en verdipapir? Del III: Transaksjoner i sekundærmarkedet

Tokenet i seg selv er ikke alltid verdipapiret

Den nedenstående meningsartikkelen ble skrevet av Alex Forehand og Michael Handelsman for Kelman.Law.

En sentral utvikling i moderne kryptojurisprudens er den økende anerkjennelsen av at et token, stående alene som et digitalt objekt, ikke automatisk er et verdipapir. Det som kan utgjøre et verdipapir er investeringskontrakten—arrangementet, ordningen eller løftene rundt tokenets distribusjon—snarere enn tokenet i seg selv.

Flere domstoler har nå anerkjent denne distinksjonen, mest fremtredende i SEC v. Ripple Labs, der retten slo fast at sekundærmarkedsalg av XRP ikke var verdipapirtransaksjoner fordi kjøperne ikke kjøpte basert på Ripples ledelsesanstrengelser. Den juridiske betydningen er betydelig: Hvis kontrakten er verdipapiret snarere enn tokenet i seg selv, henger ikke verdipapirstatusen automatisk på alle transaksjoner nedstrøms.

For nå ser det ut til at SEC også har adoptert denne posisjonen. SEC-kommissær Paul Atkins forklarte nylig hvordan “det er mulig at et bestemt token kan ha blitt solgt som en del av en investeringskontrakt i et verdipapirtilbud,” men at han mener “de fleste kryptotokenene som handles i dag, ikke i seg selv er verdipapirer.”

Videre foreslo Atkins også at et token som en gang var et verdipapir, kan utvikle seg til noe annet enn et verdipapir, og forklarte:

“Nettverk modnes. Kode distribueres. Kontroll spres. Utstederens rolle reduseres eller forsvinner. På et tidspunkt stoler ikke kjøperne lenger på utstederens essensielle ledelsesanstrengelser, og de fleste tokenene handles nå uten noen rimelig forventning om at et bestemt team fortsatt sitter ved roret.”

Denne distinksjonen omformer hvordan sekundærmarkeder analyseres. Det betyr at kjøp og salg av token på børser ikke nødvendigvis utgjør verdipapirtransaksjoner hvis disse handlene er frakoblet den opprinnelige investeringskontrakten og forventningene som ligger til grunn for den kontrakten.

I slike tilfeller kan børser som tilrettelegger for de handlene unngå klassifikasjon som verdipapirmeglere eller -børser, fordi transaksjonene ikke lenger ligner investeringskontrakter. Spørsmålet blir om forbindelsen mellom utstederdrevet verdiforventning og tokenhandel vedvarer, snarere enn tokenets blotte eksistens.

Når sekundære transaksjoner reiser verdipapirspørsmål

Det faktum at token ikke er iboende verdipapirer betyr ikke at hver sekundærmarkedstransaksjon er trygg. De som vurderer sekundærhandler bør fokusere på om den økonomiske virkeligheten av transaksjonen fortsetter å reflektere en investeringskontrakt, selv etter at tokenene har kommet inn i generell sirkulasjon.

Spørsmålet er om kjøperne fortsatt stoler—eksplisitt eller implisitt—på utstederens anstrengelser for å drive tokenets verdi, om promoteringserklæringer eller pågående markedsføringskampanjer fortsatt legger vekt på vekst drevet av teamet, og om utstederen opprettholder en betydelig rolle i “økosystemforvaltning,” som økonomiforvaltning, tokens utstedelsesplaner, nettverksoppgraderinger eller offentlige veikartforpliktelser.

Også les: Er krypto et verdipapir? Del II: Brukstoken

Det er også viktig å vurdere om kjøpere og utviklere har asymmetrisk informasjon. Hvis innsidere vet betydelig mer om prosjektets helse, fremdrift eller risikoer enn åpen-markedskjøpere, kan den ubalansen understøtte en konstatering av at kjøpere med rimelighet stolte på utstederens anstrengelser.

Kritisk sett anerkjenner domstoler at token kan utvikle seg, og skifte fra sikkerhetsliknende instrumenter i tidlige, utstederavhengige stadier til råvareliknende eiendeler når desentralisering i betydelig grad reduserer avhengigheten av et kjerne-team. Regulators har imidlertid først nylig begynt å omfavne denne dynamiske oppfatningen, noe som etterlater usikkerhet rundt når eller om en slik overgang skjer.

Å holde seg informert og etterleve denne stadig utviklende landskapet er viktigere enn noen gang. Enten du er en investor, entreprenør eller virksomhet involvert i kryptovaluta, er vårt team her for å hjelpe. Vi gir den juridiske rådgivning som trengs for å navigere disse spennende utviklingene. Hvis du tror vi kan bistå, planlegg en konsultasjon her.