A CFTC szabályozások navigálása a kriptoalapok számára

A következő véleménycikket Alex Forehand és Michael Handelsman írta a Kelman.Law számára.

Útmutató a CFTC szabályaihoz kriptovaluta befektetési alapok számára

Az Egyesült Államok szabályozói egyre inkább áruként osztályozzák a digitális eszközöket, mint a Bitcoint és az Ethereumot, a kriptoalapok szabályozási környezete változik. Ahelyett, hogy csak az SEC befektetési tanácsadói szabályait kellene navigálni, a menedzserek most már teljes mértékben a Commodity Exchange Act (CEA) és a Commodity Futures Trading Commission (CFTC) joghatósága alá tartozhatnak.

Ez a változás mind lehetőségeket, mind kötelezettségeket nyit meg az alapkezelők számára — különösen azok számára, akik kripto származékokkal, mint például határidős ügyletekkel, swapokkal vagy örökös szerződésekkel akarnak kereskedni. Ha a kriptoalapja árupiacon résztvevőnek minősül, akkor lehet, hogy egy Áru Piaci Működtető (CPO) — egy olyan megnevezés, amely különleges regisztrációs és megfelelési kötelezettségeket von maga után. Azok számára, akik kriptoalapot üzemeltetnek, valószínűleg az is szükséges, hogy regisztráljanak Áru Kereskedelmi Tanácsadóként (CTA).

A Szabályozási Szereplők Megértése

A CFTC az elsődleges amerikai szabályozó a árupiaci származék piacok vonatkozásában. A CFTC általában nem szabályozza a közvetlen árupiaci kereskedelmet; helyette az áru iránti érdekeket — amelyek magukban foglalják a határidős ügyleteket, az opciókat és a swapokat (beleértve sok kripto eszközt is) — felügyeli. Mindezzel együtt a 17 C.F.R. § 180.1 alapján a CFTC-nek joghatósága van a közvetlen piacok fölötti akkor, amikor csalás vagy manipuláció történik (CFTC v. McDonnell, 287 F.Supp. 3d 213 (E.D.N.Y. 2018)).

A National Futures Association (NFA) az önszabályozó szervezet a CFTC nyilvántartottjainak. Ha regisztrál CPO vagy CTA-ként, akkor NFA tag is lesz.

A Securities and Exchange Commission (SEC) továbbra is releváns, ha az alapja értékpapír tokenekkel vagy más nem árupiaci eszközökkel kereskedik, vagy ha szintén befektetési tanácsadói minősítést szerez.

Áru Piacok és Áru Piaci Működtetők

A CEA alapján egy árupiac bármely befektetési alap vagy hasonló társaság, amelybe a befektetők hozzájárulásait azért gyűjtik össze, hogy a résztvevők nevében áru iránti érdekekkel kereskedjenek.

A áru iránti érdekek közé tartoznak a határidős szerződések, a határidős opciók, a swapok, bizonyos lakossági tőkeáttételi áruügyletek, valamint, egyre inkább, a kripto származékok, mint például a Bitcoin és Ether határidős ügyletek vagy örökös szerződések. Ha az ön kriptoalapja részt vesz ezekben a tevékenységekben — még egy diverzifikált stratégia részeként is —, akkor árupiacnak tekinthető.

Az Áru Piaci Működtető (CPO) bármilyen személy vagy entitás, aki alapokat gyűjt, elfogad vagy fogad el a befektetőktől azért, hogy egy árupiacot működtessen, és aki felelős az adott piac kereskedelmi tevékenységének kezeléséért.

A kriptoalapok menedzserei számára, ha tőkét gyűjt befektetőktől kripto származékokkal való kereskedelme érdekében, a CFTC valószínűleg CPO-nak fogja tekinteni. Ha azonban befektetőktől gyűjt tőkét azért, hogy kizárólag kripto spot piacokon kereskedjen, akkor valószínűleg nem fogják szükségesnek tekinteni a regisztrációt CPO-ként, habár a CFTC még mindig igényt tarthat a joghatóságára, ha a kereskedés csalást vagy manipulációt tartalmaz az alapul szolgáló spot piacokon.

A kriptoalapok menedzserei szintén valószínűleg Áru Kereskedelmi Tanácsadóknak számítanak a CEA szerint. A CTA olyan személy, aki kompenzációért vagy profitért tanácsot ad másoknak, közvetlenül vagy közvetve, az áru iránti érdekkel való kereskedés értékességéről vagy tanácsosságáról. Az áru iránti érdekek közé tartoznak a kripto származékok, például Bitcoin vagy Ether határidős ügyletek, opciók vagy örökös swapok. A definíció szándékosan tág. Nemcsak azokat foglalja magában, akik árupiaci kereskedelmi tanácsot adnak, hanem azokat is, akik diszkrecionális számlakezelők, akik az ügyfél nevében kereskednek.

Ha az alapja kripto eszközökkel kereskedik, amelyek értékpapírnak minősülnek — mint például a hozamtokentek, befektetési szerződések, vagy más eszközök, amelyek kielégítik a Howey tesztet —, vagy ezekre az értékpapírokra épülő származékokkal, akkor lehet, hogy szintén regisztrálnia kell a Securities and Exchange Commission (SEC) számára befektetési tanácsadóként, vagy alkalmazandó mentességet kell megszereznie.

A cikkben folytatott vita csak azokra az alapokra vonatkozik, amelyek kripto eszközökkel kereskednek, amelyeket az Egyesült Államok joga szerint áruként kezelnek, mint például a Bitcoin és Ether. Bár a szabályozási környezet ingatag marad, az Egyesült Államokban a jelenlegi tendencia úgy tűnik, hogy a legtöbb natív blokklánc érme, nem hozamot hozó stabilcoin, hasznossági token és még néhány mémcoin inkább áruként, mint értékpapírként fog kezelni.

Azonban még mindig várat magára, hogy az SEC hogyan fog foglalkozni a végrehajtási intézkedéseivel, amelyekkel az SEC közel 30 különböző kripto eszközt értékpapírnak minősít— kimenetelekkel, amelyek jelentősen befolyásolhatják bizonyos kriptoalapok megfelelési kötelezettségeit.

Regisztrációs és Jelentési Követelmények

A kriptoalap kezelője, aki Áru Piaci Működtetőként vagy Áru Kereskedelmi Tanácsadóként minősül, általában regisztrálnia kell a Commodity Futures Trading Commission-nél (CFTC) és taggá kell válnia a National Futures Association-nél (NFA) mielőtt befektetői tőkét gyűjt vagy elfogad.

A regisztráció első lépése a 7-R formanyomtatvány, az üzlet számára és a 8-R formanyomtatvány, minden főszereplő és kapcsolt személy számára történő benyújtása, az NFA online regisztrációs rendszerén keresztül. Minden kapcsolt személynek ujjlenyomat-alapú háttérellenőrzést is be kell adnia. A főszereplőknek és bizonyos alkalmazottaknak át kell mennie a Nemzeti Áru Futures Vizsgálaton (és bizonyos esetekben a 31 Szériás Kezelt Alapok Vizsgálaton), hacsak nincs elérhető mentesítés.

Miután regisztrált, mind a CPO-k, mind a CTA-k CFTC-kompatibilis Tájékoztatási Dokumentumot kell készíteniük, és biztosítaniuk kell azt a jövőbeni résztvevők vagy ügyfelek számára, mielőtt alapokat gyűjtenének vagy elfogadnának, vagy tanácsadási kapcsolatba lépnének. Habár a konkrét tartalmi követelmények enyhén eltérhetnek — a CPO-k le kell írják az árupiac szerkezetét és feltételeit, míg a CTA-k részletezniük kell kereskedési programjaik(áikat) és tanácsadási megállapodásaikat — mindkét dokumentumnak részletes információkat kell tartalmaznia a kereskedési stratégiáról, a főbb kockázati tényezőkről, a teljesítménytörténelemről (ha alkalmazható), a díjakról és költségekről, az érdekellentétekről és más anyagi beszámolókról.

Minden esetben, a National Futures Association (NFA) felül kell vizsgálja és el kell fogadja a Tájékoztatási Dokumentumot, mielőtt azt használni lehetne. A dokumentumot legalább 12 hónapos időközönként frissíteni és újrábenhagyatni kell, és hamarabb, ha bármely anyagi információ változik, annak biztosítására, hogy minden jövőbeni befektető vagy ügyfél aktuális, pontos és teljes információkat kapjon.

A CPO-k és a CTA-k kötelesek folyamatos szabályozási jelentéseket benyújtani a National Futures Association-hez (NFA). A CPO-k számára az elsődleges bejelentés a CPO-PQR formanyomtatvány, amely jelentést készít az egyes poolok méretéről, tőkeáttételéről, kereskedelmi tevékenységeiről és kockázati metrikáiról. Az eszközállomány nagyságától függően ez a bejelentés lehet, hogy negyedévente vagy évente szükséges. A CTA-k esetében az ellenpárja a PR forma, amely információt szolgáltat a tanácsadói üzletág méretéről és kiterejedtségéről, beleértve a kezelt számlák számát, a tanácsadás alatt lévő eszközöket, a kereskedett piaci szektorokat és a felajánlott kereskedési programok részleteit. Ezek a bejelentések támogatják a CFTC és NFA piacszereplők és rendszerszintű kockázatok felügyeletét.

Ezeken a szabályozási jelentéseken felül, a CPO-knak időközi számlakimutatásokat kell biztosítaniuk a pool résztvevői számára, és éves, független állami könyvvizsgáló által tanúsított jelentéseket, míg a CTA-knak időközi nyilatkozatokat kell küldeniük tanácsadási ügyfeleknek a CFTC és NFA követelmények szerint.

A könyveket és nyilvántartásokat a CFTC és NFA szabályainak megfelelően kell fenntartani, és ellenőrzésre rendelkezésre kell állítani kérésre. Ezek közé tartoznak a befektetői előfizetési megállapodások, bankszámlák kimutatásai, kereskedelmi visszaigazolások, teljesítmény-kalkulációk, marketinganyagok és belső megfelelési irányelvek. Az NFA periodikus vizsgálatokat fog végezni, hogy ellenőrizze a megfelelést, mely során elvárható, hogy látni fogják a robusztus írásbeli felügyeleti eljárásokat, egy kijelölt megfelelési tisztet és a CFTC és NFA szabályok betartásának világos bizonyítékát.

Fontos, hogy a regisztráció nem ér véget a kezdeti jóváhagyással. A CPO státusz folyamatos kötelezettségekkel jár — a reklámozási korlátozásoktól az anti-csalási rendelkezésekig —, az NFA-nak pedig hatásköre van a szabálysértés miatti fegyelmi intézkedések kiszabására. Azoknak a menedzsereknek, akik a digitális eszköztérbe lépnek be, a megfelelési infrastruktúra korai megértése és felkészülése megelőzheti a költséges szabályozási vitákat és műveleti zavarokat a jövőben.

Gyakori Mentességek a CPO-k és CTA-k számára

Két CFTC-szabály különösen fontos a kriptoalapok menedzserei számára, akik teljes CPO regisztráció alóli mentességet keresnek.

4.13(a)(3) szabály – „De Minimis” Mentesség

Ez a mentesítés elérhető potenciális CPO-k számára, ha:

• A pool korlátozza árupiaci kereskedelmét a nettó eszközérték kis százalékára (5% margin teszt vagy 100% nettó nominális teszt); és
• Minden résztvevő akkreditált befektető vagy bizonyos más minősített személy.

Még ezzel a mentesítéssel is, elektronikus mentességi értesítést kell benyújtania az NFA-hoz, mielőtt erre támaszkodna, és a CEA anti-csalás rendelkezései továbbra is alkalmazandóak.

4.7 szabály – Minősített Jogosult Személy (QEP) Mentesség

Ez a mentesség elérhető potenciális CPO-k számára, ha:

• A pool részvételt csak Minősített Jogosult Személyekre korlátoz (ez magasabb szintű, mint az akkreditált befektetők – általában intézményi befektetők és magas vagyonnal rendelkező személyek jelentős árupiaci tapasztalattal); és
• A CPO beleegyezik a csökkentett közzétételi, jelentési és nyilvántartási követelmények alá történő működésbe.

Ez a mentesség széles körben használt a kifinomult magánalapok által, mivel lehetővé teszi az aktív árupiaci kereskedelmet a „de minimis” korlátozás nélkül.

Van egy mentesség a CTA regisztrációra is az alapok számára, amelyek CTA-ként járnak el saját pooljaik számára. A 4.14(a)(4) szabály értelmében, ha egy alap csak annak a poolnak CTA-ja, amelynek CPO-ja is, és az alap nem ad tanácsadást bármely más számlának vagy poolnak, akkor az alap mentesül a külön CTA regisztráció alól. Ebben az esetben az alap CPO-ként regisztrál (vagy mentesítést igényel), de nem CTA-ként, mivel a tanácsadói tevékenység „belső” a poolhoz.

Van egy de minimis mentesség a CTA regisztrációra is, amely elérhető olyan alapok számára, amelyek: (i) az elmúlt 12 hónapban kevesebb mint 15 ügyféllel rendelkeznek, (ii) nem hirdetik magukat a nyilvánosság felé CTA-ként, és (iii) ahol a CTA tevékenység nem az elsődleges üzleti tevékenységük. A de minimis mentesség egy szép hátsó opció azoknak az alapoknak, amelyek más számlákat vagy poolokat tanácsadnak, és ennélfogva nem jogosultak a 4.14(a)(4) szabály szerinti mentességre, de maga az alap tizenkét ügyfélként tekintendő CTA célokra, ha pool résztvevő is egyben.

Marketing és befektetői korlátozások mentességeken keresztül

Még akkor is, ha egy CPO vagy CTA mentesség alatt működik, az alapkezelőknek tudatában kell lenniük folyamatos kötelezettségeiknek a befektetők és szabályozók felé. A mentesített státusz nem engedélyezi megtévesztő nyilatkozatok vagy mulasztások tételét a kockázatokkal, szabályozói felügyelettel vagy az alap tevékenységének természetével kapcsolatban. Bármilyen ajánlati materiáliának tartalmaznia kell a befektetési stratégiának és eszközosztálynak megfelelő kockázati tájékoztatást, különösen, ahol digitális eszközökről és származékokról van szó.

Továbbá, a mentesített CPO-k és CTA-k kötelesek pontos és teljes könyveket és feljegyzéseket fenntartani, és felkészülni azok azonnali bemutatására a CFTC vagy NFA kérésére. A gyakorlatban ez azt jelenti, hogy még egy mentesített kriptoalap is be kell vezessen egy megfelelési infrastruktúrát, amely képes megfelelni a szabályozói szintű dokumentáció és előzetes követelményeknek.

Strukturális Megfontolások Kripto Alapok Számára

Annak meghatározása, hogy a CPO vagy CTA regisztráció vagy mentesség megfelelő-e a alap szerkezete és működéseinek alapos kiértékelését igényli. Egy kulcsfontosságú tényező a tanácsadás és kereskedés kerete: a kripto származékokkal — akár Bitcoin határidős ügyletekkel, Ether opciókkal, vagy örökös swapokkal — foglalkozó alapok szinte mindig a CEA árupiaci definíciója alá esnek, míg kizárólag spot stratégiák elkerülhetik a CPO és CTA kötelezettségeket.

Az befektetői bázis összetétele is számít. Az olyan mentességek mint a 4.13(a)(3) szabály vagy a 4.7 szabály jogosultsági követelményeket támasztanak, kezdve az akkreditált befektetői szabványoktól a Minősített Jogosult Személyek küszöbértékeiig, amelyek korlátozhatják a tőkegyűjtési lehetőségeket.

A joghatósági megfontolások szintén fontosak, mivel a belföldi alapok, amelyeket amerikai befektetők számára értékesítenek, általában CPO és CTA elemzést igényelnek, és offshore alapok is elképzelhetően amerikai kötelezettségeket váltanak ki, ha amerikai tőkét fogadnak el.

Végül, hibrid alapok, amelyek egyszerre kereskednek értékpapírokkal és árukkal, átfedéses SEC és CFTC szabályozás alá eshetnek, ami összehangolt megfelelőségi stratégiákat igényel. Mint látható, a megfelelő struktúra meghatározása legjobban esetről esetre történik, összhangban az alap minden érdeklődési körével.

Főbb Tanulságok Kripto Alapkezelők Számára

A kriptoalapok kezelői számára a CPO/CTA keretrendszer vonatkozásában egyértelmű, de jelentős következményekkel jár. Ha az alapja kripto származékokkal kereskedik, nagy valószínűséggel az árupiachoz tartozik a CEA és sundál az árukereskedelmi tanácsadás. Ebben az esetben az a személy vagy entitás, aki a piacot kezeli, CPO-ként és CTA-ként minősül, és vagy regisztrálnia kell a CFTC-nél és NFA taggá kell válnia, vagy be kell szereznie — és megfelelően igényelnie — a mentességet.

A legtöbb gyakran igénybe vett mentességet szűken szabották és speciális befektetői jogosultsági követelményeket támasztanak. Fontos emlékezni, hogy a mentesített státusz nem védi az alapot a CFTC anti-csalás rendelkezéseitől, könyvvezetési szabályaitól vagy végrehajtási hatóságától. A mai szabályozási környezetben a korai és tudatos strukturális döntések — amelyek kiterjednek a joghatóságra, a befektetői minősítési szabványokra és a kereskedési stratégiákra — különbséget tehetnek a zökkenőmentes megfelelőség és a költséges korrekciós intézkedések között.

Saját Nézőpontunk

A Kelman PLLC-nél rendszeresen tanácsoljuk az alapkezelőket kriptoalapok beindításánál arról, hogy a CPO kötelezettségek alkalmazandóak-e, és — amennyiben igen — hatékony regisztrációs stratégiákról, mentességi jogosultságokól és megfelelési programokról, amelyek képesek elviselni a szabályozói ellenőrzést. A CFTC és NFA egyre növeli felügyeletét a digitális eszköz származékain, és a proaktív megfelelés már nem választható.

Ha kriptoalap indítását fontolgatja, vagy jelenleg egyet üzemeltet CPO vagy CTA elemzés nélkül, most van itt az ideje, hogy biztos legyen abban, hogy a Commodity Exchange Act keretein belül igazodik. Ha úgy gondolja, hogy segíteni tudnánk, vagy további információt szeretne kapni, kérjük vegye fel velünk a kapcsolatot itt.

Ez a cikk eredetileg a Kelman.law oldalán jelent meg.