Êtes-vous un conseiller en trading de matières premières ? KOLs crypto à risque

Le commentaire d’opinion suivant a été écrit par Alex Forehand et Michael Handelsman pour Kelman.Law.

Le Risque Caché pour les KOLs Crypto : Contrevenir aux Règles CTA

À mesure que les marchés des actifs numériques mûrissent, la Commodity Futures Trading Commission (CFTC) a étendu sa supervision au-delà des marchés des matières premières traditionnels pour inclure certaines activités en crypto-monnaies. Alors que la plupart des participants du marché sont conscients des règles régissant les Commodity Pool Operators (CPOs), moins nombreux sont ceux qui comprennent le cadre parallèle pour les Commodity Trading Advisors (CTAs) sous le Commodity Exchange Act (CEA)—et comment ces règles pourraient s’appliquer aux influenceurs de marché non traditionnels tels que les Key Opinion Leaders (KOLs).

Pour les fonds crypto, les éducateurs en trading, et les personnalités influentes des réseaux sociaux, comprendre quand vos activités franchissent la ligne et tombent sous la juridiction CTA est crucial pour éviter les violations involontaires.

Qu’est-ce qu’un Commodity Trading Advisor sous le CEA?

Le Commodity Exchange Act définit un Commodity Trading Advisor de manière large. Un CTA est une personne qui, contre rémunération ou profit, exerce l’activité de conseiller autrui, directement ou indirectement, sur la valeur ou la pertinence de négocier des intérêts de matières premières.

Les intérêts de matières premières comprennent des contrats à terme, des options, des swaps, certaines transactions de matières premières à effet de levier au détail, et, de plus en plus, des dérivés crypto tels que les contrats à terme Bitcoin ou Ether, options, ou swaps perpétuels.

La définition est intentionnellement vaste. Elle couvre non seulement les gestionnaires de comptes discrétionnaires qui négocient au nom d’un client, mais aussi toute personne fournissant des conseils en trading de matières premières—que ce soit par le biais de consultations personnelles, de bulletins d’information, de portefeuilles modèles, de services de signaux de trading ou de logiciels algorithmiques.

Obligations d’Inscription et de Conformité

Sauf exemption, les CTAs doivent :

• S’inscrire auprès de la CFTC via la National Futures Association (NFA) ;
• Déposer le formulaire 7-R pour la société et le formulaire 8-R pour chaque principal/personne associée ;
• Faire passer à leurs dirigeants ou personnes associées l’examen national sur les contrats à terme de la série 3 (ou obtenir une dérogation),
• Fournir aux clients un Document de Divulgation contenant des divulgations de risques prescrites et des données de performance ;
• Tenir les livres et les registres requis ;
• Déposer des rapports périodiques ; et
• Respecter les normes de publicité et de promotion de la NFA.

Même les CTAs non enregistrés s’appuyant sur une exemption restent soumis aux dispositions anti-fraude et anti-manipulation de la CFTC.

Comment les Key Opinion Leaders (KOLs) peuvent se qualifier comme CTAs

Dans le domaine des actifs numériques, les Key Opinion Leaders—qu’ils soient des personnalités célèbres sur Twitter, des créateurs de contenu YouTube, des auteurs sur Substack, ou des animateurs de communautés sur Discord—partagent souvent des perspectives d’investissement avec de larges audiences. Si ces communications incluent des conseils concernant le trading de dérivés crypto (ou d’autres intérêts en matières premières) et sont fournies contre rémunération, elles peuvent satisfaire à la définition de CTA.

Dans le domaine crypto notamment, toute variété de personnalités donne éventuellement son avis sur l’orientation du Bitcoin—ou d’un autre token. La question réglementaire n’est pas de savoir si des opinions sont partagées, mais si ces opinions sont fournies contre rémunération, directement ou indirectement, d’une manière pouvant être considérée comme un conseil en trading de matières premières sous le CEA.

La rémunération n’a pas besoin de venir directement des abonnés. Des parrainages payés par des plateformes de trading, des revenus d’affiliation, des abonnements premium, des subventions de tokens, ou une monétisation indirecte liée à la fourniture de commentaires de marché peuvent suffire à déclencher le statut de CTA.

Exemples Où l’Activité des KOL pourait Qualifier en tant qu’Activité CTA :

• Publier un bulletin hebdomadaire payant recommandant des entrées et sorties spécifiques pour les contrats à terme sur le Bitcoin.
• Animer un canal Discord réservé aux abonnés où les membres reçoivent des signaux de trading algorithmique pour les swaps perpétuels.
• Poster des vidéos YouTube sponsorisées comprenant des conseils ciblés sur des stratégies d’options sur l’Ether.
• Vendre des logiciels ou des robots qui génèrent des recommandations automatisées de trading de matières premières.

Il est important de noter que, même si un KOL n’exécute jamais de transactions pour les abonnés, le fait de fournir le conseil seul—lorsqu’il est lié à une rémunération—suffit pour que la CFTC le considère comme un CTA.

Exemptions et Allègements Limités

Certaines KOLs peuvent éviter l’inscription en se qualifiant pour l’une des trois principales exemptions :

L’exemption « de minimis » en vertu de la Règle 4.13(a)(3) est disponible pour les CTAs qui conseillent moins de 15 personnes sur une période de 12 mois, ne se présentent pas publiquement comme un CTA, et pour lesquels l’activité de CTA n’est pas leur activité principale.

Il existe également des exemptions pour certains éditeurs et éducateurs de bonne foi, bien que celles-ci soient étroites et spécifiques à chaque cas.

Selon la jurisprudence et les précédents de la CFTC, une personne engagée uniquement dans l’activité de publication de commentaires généraux sur le marché peut éviter l’inscription CTA, à condition que le contenu soit :

• Impersonnel, c’est-à-dire destiné à la distribution au grand public, et non adapté aux circonstances ou au compte d’un client spécifique ;
• Diffusé régulièrement dans le cadre d’une activité éditoriale (par exemple, un journal, une publication périodique, ou une publication en ligne), plutôt que sur une base ponctuelle pour des clients de trading ; et
• Indépendant sur le plan éditorial, c’est-à-dire que le contenu n’est ni préparé pour ni influencé par une société de trading, courtier, ou autre partie ayant un intérêt financier direct dans les opérations discutées

Par exemple, un blog de marché hebdomadaire gratuit qui discute des tendances macroéconomiques dans les contrats à terme sur le Bitcoin sans recommander de points d’entrée ou de sortie spécifiques pour des individus particuliers peut entrer dans cette zone de sécurité. Mais si le même éditeur commence à envoyer des alertes de trading “exclusives” aux abonnés payants avec des niveaux précis de stop-loss, l’activité franchit probablement le territoire CTA.

De même, une personne qui offre une instruction légitime et générale sur les marchés de matières premières ou les stratégies de trading—sans diriger ou conseiller des transactions individuelles—peut se qualifier comme un éducateur de bonne foi. Cela peut inclure :

• Enseigner des cours sur le fonctionnement des marchés à terme ;
• Expliquer comment lire des carnets d’ordres ou calculer des exigences de marge ; et
• Fournir des exemples historiques de stratégies sans encourager leur adoption dans les conditions de marché actuelles.

Cependant, la CFTC examinera au-delà de l’étiquette « d’éducation » pour le fond de l’activité. Si un webinaire “éducatif” inclut des recommandations en temps réel sur le moment d’acheter ou de vendre un swap perpétuel spécifique, ou si le matériel de cours inclut des signaux de trading propriétaires pour les marchés actuels, le présentateur pourrait agir en tant que CTA. Plus le contenu passe de l’enseignement des principes à l’incitation à trader des instruments réels, plus le risque de déclencher des exigences d’inscription augmente.

Même si le contenu paraît général et éducatif, la CFTC considère si la personne se présente au public en tant que fournisseur de conseils en trading et si elle reçoit une rémunération liée à ces conseils. Cela peut inclure des parrainages par des plateformes de trading, des accords de partage de revenus, du marketing d’affiliation ou des frais d’abonnement directs.

Pour les KOLs, la ligne entre un commentaire général légal ou une éducation et une activité régulée CTA peut être mince—et dépend souvent du contexte, de l’intention, et de la relation économique avec l’audience. Parce que la CFTC applique ces exemptions de manière étroite et les évalue au cas par cas, le recours à l’exemption de l’éditeur ou de l’éducateur de bonne foi devrait être précédé par une analyse juridique attentive du contenu réel, des arrangements de compensation, et du profil de l’audience.

La CFTC a intenté des actions d’application de la loi contre des individus et entités qui ont promu des systèmes de trading ou émis des signaux de trading sans inscription CTA appropriée. Par exemple, dans le cas contre SchoolofTrade.com de la CFTC, les opérateurs d’un service en ligne “d’éducation” sur les contrats à terme ont été considérés comme des CTAs parce que leurs salles de chat et commentaires vidéo fournissaient régulièrement des recommandations de trading spécifiques, et ils se présentaient comme des experts guidant des transactions futures profitables.

À mesure que les dérivés crypto deviennent plus accessibles—via les contrats à terme du CME, les échanges en offshore, et les protocoles perpétuels en chaîne—le risque que l’activité des KOLs chevauche les fonctions régulées des CTAs augmente. Même si l’audience d’un KOL est mondiale, la juridiction américaine peut s’appliquer si des personnes américaines sont sollicitées ou peuvent accéder au contenu. Les sanctions pécuniaires civiles, la restitution de gains, et les interdictions de trading sont toutes des conséquences potentielles de la non-conformité.

Points Clés à Retenir

La définition de CTA sous le CEA est bien plus large que beaucoup ne le réalisent, et elle s’étend au-delà des gestionnaires de fonds professionnels à quiconque dans le business de fournir des conseils en trading de matières premières contre rémunération. Pour les KOLs dans le secteur des actifs numériques, cela signifie que certains contenus monétisés, services d’abonnement, ou outils de trading pourraient déclencher des exigences d’inscription CTA.

La CFTC a clairement indiqué que les conseillers en trading crypto ne sont pas exemptés de leurs devoirs en tant que CTAs, et l’ancienne commissaire de la CFTC Kristin Johnson a même suggéré des devoirs accrus pour les CTAs fournissant des conseils en investissement dans le domaine des actifs numériques.

Avec la CFTC qui surveille activement les activités non enregistrées des CTAs sur les marchés crypto, les KOLs, créateurs de contenu, et éducateurs-influenceurs devraient chercher des conseils juridiques pour déterminer si leurs activités nécessitent une inscription auprès de la CFTC ou se qualifient pour une exemption. Construire un modèle commercial conforme dès maintenant peut prévenir des actions d’application coûteuses plus tard.

Chez Kelman PLLC, nous conseillons régulièrement nos clients sur la question de savoir si les obligations CTA s’appliquent, et—si elles s’appliquent—sur des stratégies d’inscription efficaces, l’éligibilité aux exemptions, et des programmes de conformité capables de résister à l’examen réglementaire. La CFTC et la NFA ont augmenté leur surveillance des dérivés d’actifs numériques, et la conformité proactive n’est plus optionnelle.

Si vous envisagez d’opérer en tant que KOL rémunéré dans le domaine des cryptos—ou si vous fournissez déjà des conseils en investissement liés à des produits crypto—c’est maintenant le moment de vous assurer que vous êtes aligné avec le cadre du Commodity Exchange Act. Si vous pensez que nous pourrions être d’aide, ou pour plus d’informations, veuillez nous contacter ici.

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