Kuidas navigeerida CFTC regulatsioonides krüptorahastute jaoks

Järgneva arvamustoimetuse on kirjutanud Alex Forehand ja Michael Handelsman jaoks Kelman.Law.

Juhend CFTC reeglite jaoks krüptoinvesteerimisfondidele

Kuna USA regulaatorid klassifitseerivad üha sagedamini digitaalseid varasid nagu Bitcoin ja Ethereum kaupadena, muutub krüptofondide regulatiivne maastik. Investeerimisnõustaja reeglite järgimise asemel võivad juhid nüüd sattuda Commodity Exchange Act (CEA) ja Commodity Futures Trading Commission (CFTC) jurisdiktsiooni alla.

See muudatus avab nii võimalusi kui ka kohustusi fondijuhtidele—eriti neile, kes soovivad kaubelda krüptoderivaatidega nagu futuurid, swapid või püsilepingud. Kui teie krüptofond kvalifitseerub kaupade basseinina, võite olla kauba basseinide operaator (CPO) – nimetamine, mis nõuab spetsiifilisi registreerimise ja järgimise kohustusi. Krüptofondi haldaja peab tõenäoliselt registreerima ka kauba kauplemisnõustajana (CTA).

Regulatiivsete osapoolte mõistmine

CFTC on peamine USA regulaator kaubatuletisinstrumentide turgude jaoks. CFTC ei reguleeri tavaliselt spotturukaubandust; selle asemel jälgib see kaupade huvisid—which include futuurid, optsioonid ja swapid kaupadele (sealhulgas paljudele krüptovaradele). Siiski on CFTC-l 17 C.F.R. § 180.1 alusel volitused järelevalvet teostada spotturgude üle, kui tegemist on pettuse või manipulatsiooniga (CFTC v. McDonnell, 287 F.Supp. 3d 213 (E.D.N.Y. 2018)).

Riiklik Futuuride Assotsiatsioon (NFA) on CFTC registreerijate eneseregulatsiooni organisatsioon. Kui te registreerite end CPO või CTA-na, siis saate ka NFA liikmeks.

Väärtpaberi- ja Börsikomisjon (SEC) jääb oluliseks, kui teie fond kaupleb väärtpaberitokenitega või muude mitte-kauba instrumentidega, või kui teil on ka investeerimisnõustaja kvalifikatsioon.

Kaupa basseinid ja kaupade basseinide operaatorid

CEA alusel on kaupade bassein igasugune investeerimisfond või sarnane ettevõtmine, milles investorite panused on koondatud, et kaubelda osalejate nimel kaupade huvisid.

Kaupade huvid hõlmavad futuurilepinguid, futuuroptsioone, swap’e, teatud jaemüügitasandi kaubatehinguid ja üha enam krüptoderivaate nagu Bitcoini ja Eetri futuurid või püsilepingud. Kui teie krüptofond tegeleb nende tegevustega—even osana mitmekesistatud strateegiast—võib see olla kauba bassein.

Kauba basseinide operaator (CPO) on isik või üksus, kes kutsub, aktsepteerib või saab investoritelt fonde kaupade basseini haldamise eesmärgil ning kes vastutab selle basseini kauplemistegevuse haldamise eest.

Krüptofondide haldajatele, kui te kogute kapitali investoritelt, et kaubelda krüptoderivaatidega, võib CFTC teid pidada CPO-ks. Kui aga kogute kapitali investoritelt ainult krüptospotturgudel kauplemiseks, siis ei pruugi teid peeta registreerimist vajavaks CPO-ks, kuigi CFTC võib endiselt taotleda jurisdiktsiooni, kui teie kauplemine hõlmab pettuse või manipulatsiooni kasutamist spotturgudel.

Krüptofondide juhid peavad tõenäoliselt olema ka kaupade kauplemisnõustajad CEA raames. CTA on isik, kes tasu või kasumi eest annab ärilise nõustamise, kas otseselt või kaudselt, kaupade hindade või kauplemissoovituste osas. Kaupade huvid hõlmavad krüptoderivaate nagu Bitcoini või Eetri futuurid, optsioonid või püsivad swapid. See määratlus on tahtlikult laiahaardeline. See hõlmab mitte ainult kauplemisnõuandeid andvaid isikuid, vaid ka diskreetselt kontosid haldavaid isikuid, kes kauplevad kliendi nimel.

Kui teie fond kaupleb krüptovaradega, mida peetakse väärtpaberiteks—näiteks tootlust tootvad tokenid, investeerimislepingud või muud varad, mis vastavad Howey testi nõuetele—või nende väärtpaberite tuletised, võite ka olla kohustatud registreerima Väärtpaberi- ja Börsikomisjoni (SEC) investeerimisnõustajana või saama vastava erandi.

Selles artiklis käsitletud teema kehtib ainult nende fondide kohta, mis kaubeldavad krüptovaradega, mida USA seaduse kohaselt peetakse kaupadena, nagu Bitcoin ja Eeter. Kuigi regulatiivne maastik jääb vedelaks, näib praegune olukord Ameerika Ühendriikides liikuvat selles suunas, et enamik algupäraseid plokiahelate münte, mitte-tulutootvaid stabiliteetmünte, utiliidi tokeneid ja isegi mõningaid meemikoone käsitletaks kaupade ning mitte väärtpaberitena.

Seda öeldes jääb nägemata, kuidas SEC käsitleb oma jõustamisaktsioone, milles väidetakse, et ligi 30 erinevat krüptovara on väärtpaberid—tulemused, mis võivad märkimisväärselt mõjutada teatud krüptofondide järgimiskohustusi.

Registreerimis- ja aruandluskohustused

Krüptofondi haldaja, kes kvalifitseerub kaupade basseinide operaatorina või kaupade kauplemisnõustajana, peab üldiselt registreerima Commodity Futures Trading Commissioniga (CFTC) ja saama Riikliku Futuuride Assotsiatsiooni (NFA) liikmeks enne kui nad kutsuvad või aktsepteerivad investorite kapitali.

Esimene samm registreerimisel on vormi 7-R täitmine ettevõtte jaoks ja vormi 8-R täitmine iga vastutava isiku ja seotud isiku jaoks NFA veebipõhise registreerimissüsteemi kaudu. Iga seotud isik peab samuti esitama sõrmejälje põhise taustakontrolli. Vastutavad isikud ja teatud töötajad võivad olla kohustatud läbima Series 3 National Commodity Futures Examination (ja mõnel juhul Series 31 Managed Funds Examination), välja arvatud juhul, kui kättesaadav on erand.

Kui olete registreeritud, peavad nii CPO-d kui ka CTA-d koostama ja edastama CFTC-le vastava avalikustamise dokumendi potentsiaalsetele osalejatele või klientidele enne fondide kutsumist või aktsepteerimist või nõustamissuhetesse asumist. Kuigi spetsiifilised sisunõuded erinevad veidi—CPO-d peavad kirjeldama kaupade basseini struktuuri ja tingimusi, CTA-d peavad tutvustama oma kauplemisprogramme ja nõustamislepinguid—peavad mõlemad dokumendid sisaldama üksikasjalikku teavet kauplemisstrateegia, peamiste riskitegurite, võimaliku tulemuste ajaloo, tasude ja kulude, huvide konfliktide ja teiste materiaalse avalikustamise nõudeid.

Igal juhul peab Riiklik Futuuride Assotsiatsioon (NFA) dokumendi enne selle kasutamist läbi vaatama ja vastu võtma. Dokumenti tuleb värskendada ja uuesti kinnitada vähemalt iga 12 kuu järel ja kiiremini, kui mis tahes materjalne teave muutub, et tagada, et kõik potentsiaalsed investorid või kliendid saavad ajakohast, täpset ja täielikku teavet.

CPO-d ja CTA-d peavad esitama ka pidevalt regulatiivseid aruandeid Riiklikule Futuuride Assotsiatsioonile (NFA). CPO-de peamine aruanne on Form CPO-PQR, mis annab aru iga basseini suurusest, finantsvõimendusest, kauplemistegevustest ja riskimeetritest. Sõltuvalt basseini hallatavatest varadest võib seda esitust nõuda igakuiselt või kord aastas. CTA-dele on vastavaks kohustuseks Form PR, mis annab teavet nõustamisäri suuruse ja ulatuse kohta, sealhulgas suunatud kontode arvu, nõuandva vara, turusektorite kauplemise ja pakutavate kauplemisprogrammide kohta. Need esitamised toetavad CFTC ja NFA järelevalvet turuosalejate ja süsteemse riski üle.

Lisaks nendele regulatiivsetele aruannetele peavad CPO-d pakkuma basseinide osalejatele perioodilisi kontosid ja sõltumatu avaliku raamatupidaja poolt sertifitseeritud iga-aastaseid aruandeid, samas kui CTA-d peavad pakkuma nõustamisklientidele perioodilisi aruandeid vastavalt CFTC ja NFA nõuetele.

Raamatud ja arvestusarjooned tuleb säilitada vastavalt CFTC ja NFA reeglitele ning need peavad olema kättesaadavad ülevaatamiseks nõudmisel. See hõlmab investorite tellimuse kokkuleppeid, pangaväljavõtteid, tehingute kinnitusi, tulemuslikkuse arvutusi, turundusmaterjale ja sisemisi vastavuspoliitikaid. NFA hakkab perioodiliselt läbi viima eksameid, et kontrollida kehtestatud reeglite järgimist, kusjuures nad ootavad näha tugevaid kirjalikke juhtimisprotseduure, määratud vastavusametnikku ja selget tõendusmaterjali järgimisest nii CFTC kui ka NFA reeglitele.

Oluline on, et registreerimine ei lõpe esialgse heakskiiduga. CPO staatusega kaasnevad jätkuvad kohustused—reklaamipiirangutest kuni pettusevastaste meetmeteni—ja NFA-l on õigus määrata rikkumiste eest distsiplinaarmeetmeid. Digitaalse vara valdkonnas liikuvatele juhtidele on selle vastavuse struktuuri mõistmine ja ettevalmistamine algusest peale oluline, vältimaks kulukaid regulatiivseid vaidlusi ja operatiivseid katkestusi hiljem.

Levinud erandid CPO- ja CTA-dele

Kaks CFTC reeglit on eriti olulised krüpto fondijuhitajate jaoks, kes otsivad leevendust täielikust CPO registreerimisest.

Reegel 4.13(a)(3) – “De Minimis” erand

See erand on saadaval potentsiaalsetele CPO-dele, kui:

• Bassein piirab oma kauba huvidega kauplemist väikese protsendiga netovaradest (5% marginaalitest või 100% netonotest); ja
• Kõik osalejad on akrediteeritud investorid või teatud muud kvalifitseeritud isikud.

Isegi selle erandi korral peate esitama NFA-le elektroonilise teavituse erandi kohta enne selle kasutamist, ja CEA pettusevastased meetmed kehtivad endiselt.

Reegel 4.7 – Kvalifitseeritud sobiva isiku (QEP) erand

See erand on saadaval potentsiaalsetele CPO-dele, kui:

• Bassein piirab osalemist kvalifitseeritud sobivatele isikutele (kõrgem standard kui akrediteeritud investoritel—üldiselt institutsionaalsed investorid ja kõrgema netoväärtusega isikud, kellel on märkimisväärne kaubanduskogemus); ja
• CPO nõustub tegutsema vähendatud avalikustamise, aruandluse ja arvestuse pidamise nõuete alusel.

See erand on laialdaselt kasutusel keerukate erafondide poolt, sest see võimaldab aktiivset kaubanduskauplemist ilma “de minimis” piirmäärata.

Samuti on olemas erand CTA registreerimisest fondidele, mis tegutsevad CTA-dena ainult oma basseinidele. Reegel 4.14(a)(4) sätestab, et kui fond on CTA ainult nende basseinde jaoks, millele see ise on ka CPO, ja fond ei anna nõu teistele kontodele ega basseinidele, on fond erandlik eraldi CTA registreerimisest. Sel juhul registreerib fond (või taotleb erandi) kui CPO, kuid mitte kui CTA, kuna nõustamistegevus on “sisekasutuses” basseinile.

Samuti on olemas de minimis erand CTA registreerimisest, mis on saadaval fondidele, mis: (i) on viimase 12 kuu jooksul olnud alla 15 kliendi, (ii) ei reklaami end avalikkusele CTA-na, ja (iii) mille CTA tegevus ei ole nende peamine äritegevus. Kuigi de minimis on mõnus varu võimalus fondidele, mis nõustavad teisi kontosid või basseinide, ja seetõttu ei kvalifitseeru reegli 4.14(a)(4) erandile, loetakse fond ise üheks viieteistkümnest kliendist CTA eesmärkidel, kui see on samuti basseini osaleja.

Turundus- ja investoripiirangud erandite alusel

Isegi kui tegutsetakse CPO või CTA erandina, peavad fondijuhid olema teadlikud oma jätkuvatest kohustustest investorite ja regulaatorite ees. Erandistaatus ei luba eksitavaid avaldusi ega väljajätmisi fondi tegevuse riskide, regulatiivse järelevalve või olemuse kohta. Mis tahes pakkumismaterjalid peavad sisaldama riskide avalikustamist, mis vastab investeerimisstrateegiale ja varaklassile, eriti kui tegemist on digitaalse vara ja tuletisinstrumentidega.

Lisaks peavad erandiga CPO-d ja CTA-d säilitama täpseid ja täielikke arvestusi ning olema valmis neid kiiresti esitama, kui CFTC või NFA seda nõuab. Praktikas tähendab see seda, et isegi erandiga krüptofond peaks rakendama nõuetele vastava struktuuri, mis võimaldab täpset dokumentatsiooni ja avalikustamise standardeid, mida regulaatorid nõuavad.

Struktureerimise kaalutlused krüptofondide jaoks

Määramine, kas CPO või CTA registreerimine või erand on vajalik, nõuab põhjalikku hindamist fondi struktuuri ja tegevuse kohta. Oluliseks teguriks on nõuannete ja kauplemise ulatus: fondid, mis tegelevad krüpto tuletisinstrumentidega—olgu need siis Bitcoini futuurid, Eetri optsioonid või pidevad lepingud—langevad peaaegu alati CEA kaubabasseini määratluse alla, samas kui spot-strateegiad võivad vältida CPO ja CTA kohustusi täielikult.

Investorite baasi koosseis on samuti oluline. Erandid nagu reegel 4.13(a)(3) või reegel 4.7 seavad osalemisnõuded, ulatudes akrediteeritud investori standarditest kvalifitseeritud sobivate isikute lävenditeni, mis võivad piirata kapitali hankimise võimalusi.

Jurisdiktsioonilised kaalutlused on võrdselt olulised, kuna siseriiklikud fondid, mida turustatakse USA investoritele, eeldavad tavaliselt CPO ja CTA analüüsi, ning offshore-fondidel võib olla USA kohustusi, kui nad aktsepteerivad USA kapitali.

Lõpuks hübriidsed fondid, mis kaubitsevad nii väärtpaberite kui kaupadega, võivad olla allutatud kattuvatele SEC ja CFTC regulatsioonidele, mille puhul on vaja koordineeritud vastavusstrateegiaid. Nagu selgub, on asjakohane struktuurimine kõige paremini määratud juhtumipõhiselt, tasakaalustades kõik fondi huvid.

Olulisemad punktid krüptofondijuhtide jaoks

Krüptofondijuhtidele on CPO/CTA raamistikust tulenevad mõjud otsesed, kuid olulised. Kui teie fond tegeleb krüptoderivaatide kauplemisega, on suur tõenäosus, et see tegutseb kaubabasseinina CEA raames ja annab kauplemisnõuandeid. Sel juhul peetakse basseini haldavat isikut või üksust CPO-ks ja CTA-ks ning ta peab kas CFTC-ga registreeruma ja NFA liikmeks saama või kvalifitseeruma—ja õigesti väidetu—erandi saamiseks.

Kõige sagedamini tuginevad erandid on kitsalt kohandatud ja seavad spetsiifilised investori kvalifikatsiooni nõuded. On oluline meeles pidada, et erandistaatus ei kaitse fondi CFTC pettusevastaste meetmete, aruandluseeskirjade ega järelevalveõiguse eest. Tänapäeva regulatiivses keskkonnas võivad varajased ja teadlikud struktureerimisotsused—katkeva jurisdiktsiooni, investorite kvalifikatsioonistandardite ja kauplemisstrateegia raames—olla erinevus sujuva vastavuse ja kallite parandusmeetmete vahel.

Meie perspektiiv

Kelman PLLC-s nõustame regulaarselt fondijuhte, kes asutavad krüpto fonde, kas neile kehtivad CPO kohustused ja—kui need kehtivad—tõhusate registreerimisstrateegiate, erandite sobivuse ja vastavusprogrammide osas, mis taluvad regulatiivset kontrolli. CFTC ja NFA on suurendanud oma järelvalvet digitaalsete varade derivaatide üle ning aktiivne vastavus ei ole enam vabatahtlik.

Kui kaalute krüptofondi käivitamist—või tegutsete praegu ühega ilma CPO või CTA analüüsita—on nüüd aeg veenduda, et olete vastavuses Commodity Exchange Act raamistikuga. Kui usute, et võiksime abi pakkuda või rohkem teavet saada, siis võtke meiega ühendust siin.

See artikkel ilmus esmakordselt Kelman.law lehel.