¿Es la Cripto un Valor? Parte III: Transacciones en el Mercado Secundario

El Token en Sí Mismo No Siempre Es el Valor

El editorial de opinión a continuación fue escrito por Alex Forehand y Michael Handelsman para Kelman.Law.

Un desarrollo central en la jurisprudencia moderna de criptomonedas es el creciente reconocimiento de que un token, considerado solo como un objeto digital, no es automáticamente un valor. Lo que puede constituir un valor es el contrato de inversión: el acuerdo, esquema o promesas que rodean la distribución del token, más que el token en sí mismo.

Varios tribunales han respaldado ahora esta distinción, más prominentemente en SEC v. Ripple Labs, donde el tribunal sostuvo que las ventas en el mercado secundario de XRP no eran transacciones de valores porque los compradores no compraban basados en los esfuerzos gerenciales de Ripple. La significancia legal es sustancial: si el contrato es el valor en lugar del token en sí mismo, entonces el estado del valor no se adhiere automáticamente a todas las transacciones descendentes.

Por ahora, la SEC parece haber adoptado esta posición también. El Comisionado de la SEC Paul Atkins recientemente explicó cómo “es posible que un token particular haya sido vendido como parte de un contrato de inversión en una oferta de valores,” pero que él cree que “la mayoría de los tokens criptográficos que se comercializan hoy en día no son en sí mismos valores.”

Además, Atkins también sugirió que un token que una vez fue un valor puede evolucionar a algo distinto a un valor, explicando:

“Las redes maduran. El código se envía. El control se dispersa. El rol del emisor disminuye o desaparece. En algún momento, los compradores ya no dependen de los esfuerzos gerenciales esenciales del emisor, y la mayoría de los tokens ahora se comercializan sin ninguna expectativa razonable de que un equipo particular todavía está al mando.”

Esta distinción redefine cómo se analizan los mercados secundarios. Significa que la compra y venta de tokens en los intercambios puede no constituir transacciones de valores si esos intercambios están separados del contrato de inversión original y de las expectativas fundamentales de ese contrato.

En tales casos, los intercambios que facilitan esas operaciones pueden evitar la clasificación como corredores o intercambios de valores, porque las transacciones ya no se asemejan a contratos de inversión. La investigación se centra en si el vínculo entre las expectativas de valor impulsadas por el emisor y el comercio del token persiste, más que en la mera existencia del token.

Cuando las Transacciones Secundarias Plantean Cuestiones de Valores

El hecho de que los tokens no sean inherentemente valores no significa que cada transacción en el mercado secundario sea segura. Aquellos que evalúan operaciones secundarias deben enfocarse en si la realidad económica de la transacción sigue reflejando un contrato de inversión, incluso después de que los tokens han entrado en circulación general.

La investigación es si los compradores todavía dependen, explícita o implícitamente, de los esfuerzos del emisor para impulsar el valor del token, si las declaraciones promocionales o campañas de marketing en curso continúan enfatizando el crecimiento impulsado por el equipo, y si el emisor mantiene un rol significativo en la “gestión del ecosistema”, como operaciones del tesoro, horarios de emisión de tokens, actualizaciones de la red o compromisos públicos de hoja de ruta.

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También es importante considerar si los compradores y desarrolladores poseen información asimétrica. Si los insiders saben materialmente más sobre la salud, el progreso o los riesgos del proyecto que los compradores del mercado abierto, ese desequilibrio puede respaldar la conclusión de que los compradores razonablemente dependieron de los esfuerzos del emisor.

Críticamente, los tribunales reconocen que los tokens pueden evolucionar, pasando de ser instrumentos similares a valores durante etapas tempranas y dependientes del emisor, a activos similares a commodities una vez que la descentralización reduce significativamente la dependencia de un equipo central. Sin embargo, los reguladores apenas han comenzado a adoptar esta visión dinámica, dejando incertidumbre sobre cuándo o si tal transición ocurre.

Mantenerse informado y en cumplimiento en este cambiante panorama es más crítico que nunca. Ya sea que usted sea un inversionista, empresario o negocio involucrado en criptomonedas, nuestro equipo está aquí para ayudar. Proporcionamos el asesoramiento legal necesario para navegar estos emocionantes desarrollos. Si cree que podemos ayudar, programe una consulta aquí.