Er krypto et værdipapir? Del III: Transaktioner på det sekundære marked

Tokenet er ikke altid sikkerheden

Den nedenstående opinionsartikel blev skrevet af Alex Forehand og Michael Handelsman for Kelman.Law.

En central udvikling inden for moderne kryptojusprudents er den voksende erkendelse af, at et token, når det står alene som et digitalt objekt, ikke automatisk er en sikkerhed. Hvad der kan udgøre en sikkerhed, er investeringskontrakten – arrangementet, ordningen eller løfterne omkring tokenets distribution – snarere end tokenet selv.

Adskillige domstole har nu anerkendt denne skelnen, mest fremtrædende i SEC mod Ripple Labs, hvor domstolen fastslog, at sekundærmarkedsalg af XRP ikke var sikkerhedstransaktioner, fordi køberne ikke købte baseret på Ripples ledelsesmæssige indsats. Den juridiske betydning er betydelig: hvis kontrakten er sikkerheden snarere end tokenet selv, fastgør sikkerhedsstatussen sig ikke automatisk til alle downstream-transaktioner.

Indtil videre ser det ud til, at SEC også har vedtaget denne holdning. SEC-kommissær Paul Atkins forklarede for nylig, hvordan “det er muligt, at et bestemt token kunne være solgt som en del af en investeringskontrakt i et værdipapirtilbud,” men at han tror “de fleste kryptotokens, der handles i dag, ikke i sig selv er værdipapirer.”

Derudover foreslog Atkins også, at et token, der engang var en sikkerhed, kan udvikle sig til noget andet end en sikkerhed, forklarende:

“Netværk modnes. Kode udgives. Kontrol spredes. Udgiverens rolle mindskes eller forsvinder. På et tidspunkt er køberne ikke længere afhængige af udgiverens væsentlige ledelsesmæssige indsats, og de fleste tokens handles nu uden nogen rimelig forventning om, at et bestemt team stadig styrer skibet.”

Denne skelnen ændrer, hvordan sekundære markeder analyseres. Det betyder, at køb og salg af tokens på børser måske ikke udgør værdipapirtransaktioner, hvis disse handler er løsrevet fra den oprindelige investeringskontrakt og de forventninger, der er fundamentale for den kontrakt.

I sådanne tilfælde kan børser, der faciliterer disse handler, undgå klassificering som værdipapirmæglere eller børser, fordi transaktionerne ikke længere ligner investeringskontrakter. Spørgsmålet drejer sig om, hvorvidt forbindelsen mellem udstederdrevet værdi forventninger og tokenhandel vedvarer, snarere end tokenets blotte eksistens.

Når sekundære transaktioner rejser spørgsmål om værdipapirer

Det faktum, at tokens ikke er iboende værdipapirer, betyder ikke, at hver transaktion på sekundære markeder er sikker. De, der evaluerer sekundære handler, bør fokusere på, om den økonomiske realitet af transaktionen fortsætter med at afspejle en investeringskontrakt, selv efter at tokens er kommet i almindelig omsætning.

Spørgsmålet er, om købere stadig stoler – eksplicit eller implicit – på udgiverens indsats for at drive tokenets værdi, om salgsfremmende udsagn eller igangværende markedsføringskampagner fortsætter med at understrege vækst drevet af teamet, og om udgiveren opretholder en væsentlig rolle i “økosystemstyring,” såsom treasury operationer, tokenudgivelsesskemaer, netværksopgraderinger eller offentlige roadmap-forpligtelser.

Læs også: Er krypto en sikkerhed? Del II: Nyttige tokens

Det er også vigtigt at overveje, om købere og udviklere besidder asymmetrisk information. Hvis insidere ved væsentligt mere om projektets helbred, fremskridt eller risici end købere på det åbne marked, kan den ubalance understøtte en konklusion om, at købere rimeligt stolede på udgiverens indsats.

Kritisk anerkender domstole, at tokens kan udvikle sig, skifte fra sikkerhedslignende instrumenter i tidlige, udgiverafhængige stadier til råvarelignende aktiver, når decentralisering meningsfuldt reducerer afhængigheden af et kernehold. Regulatorer er dog først for nylig begyndt at omfavne dette dynamiske syn, hvilket efterlader usikkerhed omkring, hvornår eller om en sådan overgang finder sted.

At holde sig informeret og overholde reglerne i dette udviklende landskab er vigtigere end nogensinde. Uanset om du er en investor, iværksætter eller virksomhed, der er involveret i kryptovaluta, er vores team her for at hjælpe. Vi leverer den juridiske rådgivning, der er nødvendig for at navigere disse spændende udviklinger. Hvis du mener, vi kan assistere, kan du planlægge en konsultation her.